Апелляционное определение СК по гражданским делам Костромского областного суда от 24 сентября 2012 г. по делу N 33-1435

Судебная коллегия по гражданским делам Костромского областного суда в составе:

председательствующего Веремьевой И.Ю.,

судей Демьяновой Н.Н., Ворониной М.В.,

при секретаре Рец А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе Никонова А.В. на решение Свердловского районного суда г. Костромы от 5 мая 2012 года, которым Никонову А.В. в удовлетворении исковых требований к Товариществу собственников жилья "Поселок Новый" о взыскании денежных средств за время вынужденного прогула, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации за задержку выплаты заработной платы, компенсации морального вреда отказано.

Заслушав доклад судьи Ворониной М.В., выслушав объяснения Никонова А.В., его представителя Козлова С.Л., представителя ТСЖ "Поселок Новый" Овчаренко Г.Г., Шушаричева В.Л., судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Никонов А.В. обратился в суд с иском к ТСЖ "Поселок Новый" о восстановлении на работе, взыскании компенсации за вынужденный прогул. Требования мотивировал тем, что ДД.ММ.ГГГГ он был избран председателем правления ТСЖ "Поселок Новый". Спустя 2 года на очередном отчетно-выборном собрании, которое состоялось ДД.ММ.ГГГГ, он не был избран на эту должность на новый срок. Председателем правления избрали Овчаренко Г.Г. ДД.ММ.ГГГГ Овчаренко Г.Г. взломал и заменил замки в слесарной мастерской, лишив его ключей от этого помещения, тем самым лишил его рабочего места, отстранив от работы. Официально никаких документов, подтверждающих увольнение, он не получал, но от работы фактически отстранен и заработная плата ему не выплачивается. Просил суд восстановить его на работе до полного официального увольнения в соответствии с ТК РФ и обязать ТСЖ "Поселок Новый" выплатить ему компенсацию за вынужденный прогул с ДД.ММ.ГГГГ по настоящее время.

В ходе рассмотрения дела истец неоднократно дополнял и уточнял исковые требования. В окончательном виде просил суд обязать ответчика выплатить ему компенсацию за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по дату вынесения решения суда в размере "данные изъяты" компенсацию за неиспользованный отпуск в количестве 28 рабочих дней в сумме "данные изъяты" денежную компенсацию за задержку выплат в размере "данные изъяты" компенсацию морального вреда в размере "данные изъяты" руб.

От исковых требований в части восстановления его на работе в должности председателя правления ТСЖ "Поселок Новый", обязании ИФНС по г. Костроме отменить все изменения, внесенные после ДД.ММ.ГГГГ отказался.Определением Свердловского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ принят частичный отказ от иска. Производство по делу в данной части прекращено.

Судом постановлено вышеуказанное решение.

В апелляционной жалобе Никонов А.В. просит решение суда отменить и принять новое решение. Указывает, что суд необоснованно не признал наличие трудовых отношений между ним и ТСЖ "поселок Новый" в период его работы в должности председателя правления ТСЖ с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ тогда как в качестве доказательства наличия трудовых отношений суду были представлены:копия протокола учредительного собрания собственников помещений от ДД.ММ.ГГГГ;копия выписки из протокола N заседания Правления ТСЖ "п. Новый" от ДД.ММ.ГГГГ;копия распоряжения председателя правления ТСЖ "п. Новый" о вступлении в должность;копия Устава ТСЖ "п. Новый";копия трудового договора с Никоновым А.В. от ДД.ММ.ГГГГ;копия протокола N заседания Правления ТСЖ "п. Новый" от ДД.ММ.ГГГГ;копия трудовой книжки Никонова А.В.;копия справки о доходах физического лица за 2010 г.;копия справки о доходах физического лица за 2011 г.;копия решения Свердловского районного суда г.Костромы от ДД.ММ.ГГГГ Так, протокол учредительного собрания собственников помещений от ДД.ММ.ГГГГ свидетельствует о выборе Никонова А.В. в состав Правления ТСЖ "п. Новый". Выписка из протокола N заседания Правления ТСЖ "п. Новый" от ДД.ММ.ГГГГ свидетельствует о выборе Никонова А.В. председателем Правления ТСЖ "п. Новый". Распоряжение председателя правления ТСЖ "п. Новый" о вступлении в должность свидетельствует о вступлении Никонова А.В. в трудовые отношения с ТСЖ "п. Новый". Согласно п. 15.5. Устава ТСЖ "п. Новый" председатель Правления осуществляет свои должностные полномочия на постоянной основе. По общепризнанному определению работа на постоянной (штатной) основе предусматривает постоянную (основную, не по совместительству) работу на оплачиваемой должности, указанной в штатном расписании организации, и, соответственно, трудовые отношения. Общепринятой и распространенной практикой считается указание в Уставе организации на то, что должностное лицо, работающее (исполняющее свои должностные полномочия) на постоянной основе, строит свои отношения с организацией на основе ТК РФ. Трудовой договор, заключенный с ним от ДД.ММ.ГГГГ, закрепляет уже возникшие трудовые отношения, определяя их конкретные условия. Согласно протоколу N заседания Правления ТСЖ "п. Новый" от ДД.ММ.ГГГГ было принято решение поручить подписание договоров с председателем правления от лица ТСЖ "п. Новый" члену правления Л.Я.И. Также указал, что имеется решение правления о выплате председателю правления премии по итогам работы за май 2009 года в размере 100 % должностного оклада. То, что должностной оклад председателя правления ТСЖ "п. Новый" составлял "данные изъяты" рублей, было известно всем, и это подтвердили все свидетели. Отметил, что постоянный должностной оклад может быть только при наличии трудовых отношений, что не отрицали члены правления. Кроме того, по итогам работы за 2009 год свидетелем со стороны ответчика Б. являвшейся то время председателем ревизионной комиссии, был составлен акт проверки финансово-хозяйственной деятельности ТСЖ "Поселок Новый" за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, в пункте 6 которого указано, что " среднесписочный состав работников ТСЖ - 7 человек, в том числе: председатель, диспетчер, два слесаря-сантехника, два дворника, электрик на полставки. С каждым из работников заключены трудовые договоры с указанием окладов, оформлены медицинские полисы. Ежемесячно ведется табель учета рабочего времени. Имеется журнал учета входящих и исходящих документов. Заседания правления ТСЖ "п. Новый" оформляются протоколами. Комиссия отмечает хорошее содержание и ведение документации". Наличие председателя правления в составе работников ТСЖ "п. Новый" и заключение с ним трудового договора отражено и в акте проверки финансовой деятельности ТСЖ за 7 месяцев 2010 года от ДД.ММ.ГГГГ, составленном и подписанном Б. Т. Г. На основании трудового договора в кадровой службе ТСЖ наряду с другими работниками было заведено личное дело на него, содержащее приказ о приеме на работу, личная карточка работника, табели выходов, распоряжения о предоставлении очередных отпусков и другие документы кадрового учета. Его трудовая книжка находилась временно у него на руках, о чем была сделана запись в книге учета движения трудовых книжек.Запись в трудовой книжке о возникновении трудовых отношений на основании его избрания на должность допустима и равнозначна записи о приеме на работу. Также сослался на то, что при утверждении финансового плана ТСЖ на общем собрании членов ТСЖ "п. Новый" ДД.ММ.ГГГГ в строке "Заработная плата" сумма расходов учитывалась на основании штатного расписания, согласно которому был установлен должностной оклад председателя правления в размере "данные изъяты" руб. Наличие трудовых отношений, по его мнению, подтверждает и письмо ОГКУ " "данные изъяты"" от ДД.ММ.ГГГГ N, полученное в ответ на его заявление с обращением о признании безработным и постановке на учет в службе занятости. Отказ в признании его безработным и постановке на учет в службе занятости основан именно на факте наличия трудовых отношений Никонова А.В. с ТСЖ "п. Новый". Полагает, что поскольку решением Свердловского районного суда г. Костромы от ДД.ММ.ГГГГ. признано недействительным решение Общего собрания членов ТСЖ "п. Новый" от ДД.ММ.ГГГГ, на котором был переизбран новый состав правления ТСЖ "п. Новый", в который он не вошел, следовательно, ему незаконно была прекращена выплата заработной платы.

В суде апелляционной инстанции Никонов А.В., его представитель Козлов С.Л. поддержали апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам.

Представители ТСЖ "Поселок Новый" Овчаренко Г.Г. и Шушаричев В.Л. просили решение суда оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Разрешая спор по существу, суд первой исходил из того, что на заседании правления ТСЖ от ДД.ММ.ГГГГ вопрос о заключении с Никоновым А.В. трудового договора не рассматривался, в связи с чем признал трудовой договор, представленный истцом, недопустимым доказательством. Установив это, а также то, что не имелось заявления о приеме на работу, приказов о приеме на работу и об увольнении, должностной инструкции, правил внутреннего трудового распорядка, пришел к выводу, что трудовые отношения между сторонами спора не возникли и отказал в удовлетворении исковых требований, указав также, что требования о компенсации морального вреда не подлежат удовлетворению, поскольку являются производными от требований о нарушении трудовых прав.

Однако данный вывод суда противоречит установленным по делу обстоятельствам и материалам дела.

В соответствии со ст. 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате избрания на должность.

В силу ст. 17 ТК РФ трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции.

В соответствии с п. п. 2, 3 ст. 147, ч. 1 ст. 149 ЖК РФ (в редакции до внесения изменений ФЗ от 04.06.2011 N 123-ФЗ) правление товарищества собственников жилья избирается из числа членов товарищества общим собранием членов товарищества на срок, установленный уставом товарищества, но не более чем на два года. Правление товарищества собственников жилья избирает из своего состава председателя товарищества. Председатель правления товарищества собственников жилья избирается на срок, установленный уставом товарищества.

Как видно из материалов дела, на основании протокола N учредительного собрания по созданию товарищества собственников жилья на основе объединения многоквартирных домов "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ создано ТСЖ "Поселок Новый", избран способ управления многоквартирными домами, входящими в ТСЖ "Поселок Новый", принят Устав ТСЖ "Поселок Новый", избран состав правления: Н. М. А. Л.Я.И. Никонов А.В., К. К.В. В. Г.О. Г.С.

Уставом ТСЖ "Поселок Новый" установлено, что Председатель Правления Товарищества избирается из состава Правления, на срок действия полномочий Правления. Правление же Товарищества избирается на срок 2 года из числа членов Товарищества Общим Собранием членов Товарищества (пункты 13.3, 13.4, 15.1).

Согласно протокола N заседания правления ТСЖ "Поселок Новый" от ДД.ММ.ГГГГ председателем Правления избран Никонов А.В.

На основании решения правления ТСЖ "Поселок Новый" от ДД.ММ.ГГГГ N председателем Правления Никоновым А.В. было издано распоряжение от ДД.ММ.ГГГГ о вступлении в должность с ДД.ММ.ГГГГ

В трудовую книжку Никонова А.В. была внесена запись от ДД.ММ.ГГГГ об избрании на должность председателя Правления ТСЖ "Поселок Новый".

ДД.ММ.ГГГГ между Никоновым А.В. и ТСЖ "Поселок Новый" был заключен трудовой договор, подписанный от имени ТСЖ Л.Я.И. Пунктами 5.1., 5.2. трудового договора установлено, что оплата деятельности Председателя правления складывается из должностного оклада и премиальных выплат. Должностной оклад председателя Правления установлен в размере "данные изъяты" руб. в месяц.

Приходя к выводу об отсутствии трудовых отношений между Никоновым А.В. и ТСЖ "Поселок Новый", суд первой инстанции исходил из того, что на заседании правления ТСЖ от ДД.ММ.ГГГГ вопрос о заключении с Никоновым А.В. трудового договора не рассматривался, в связи с чем признал трудовой договор, представленный истцом, недопустимым доказательством.

Однако суд не учел, что в силу ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем не только на основании трудового договора, но и на основании фактического допущения работника к работе. Данный юридический факт является основанием возникновения трудовых отношений, когда работник фактически приступил к работе без трудового договора, заключенного в письменной форме.

Указанное отражено и в разъяснениях, данных в п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года N 2 (в ред. от 28.12.2006 г. N 63) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", в соответствии с которым, если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 ТК РФ). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

О том, что между Никоновым А.В. и ТСЖ "Поселок Новый" возникли именно трудовые отношения свидетельствует предоставленное в материалы дела штатное расписание ТСЖ "Поселок Новый", в котором истец указан в составе работников, и ему определен должностной оклад в "данные изъяты" руб., протокол заседания Правления ТСЖ "п.Новый" от ДД.ММ.ГГГГ, в котором отражен вопрос о премировании работников и по Никонову А.В. принято решение о выплате премии в размере 100% должностного оклада. Аналогичные решения принимались Правлением и в последующем.

Однако указанным документам, а также тому, что Никонов А.В. в течении двух лет получал ежемесячно денежные суммы, фактически складывающиеся из установленного оклада и суммы премии, определенной по решению правления, а не из фиксированной суммы, определенной общим собранием в силу положений п.11 ч.2 ст. 145 ЖК РФ, которое по своей природе являлось бы вознаграждением, суд первой инстанции оценки не дал.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу, о том, что, между Никоновым А.В. К. и ТСЖ "Поселок Новый" возникли трудовые отношения в процессе исполнения истцом полномочий председателя правления ТСЖ, поскольку такие отношения обладали всеми признаками, установленными статьей 15 Трудового кодекса РФ.

При таких обстоятельствах, выводы суда первой инстанции об отсутствии трудовых отношений, нельзя признать обоснованными.

Вместе с тем, не имеется оснований для удовлетворения требований истца о выплате компенсации за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по дату вынесения решения суда, а также компенсаций за неиспользованный отпуск и за задержку указанных выплат в силу следующего.

Согласно ст. 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться на неопределенный срок, на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Срочный трудовой договор заключается в случае избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу (ст. 59 ТК РФ).

В соответствии со ст. 77 ТК РФ основанием прекращения трудового договора может являться, в частности, одно из обстоятельств, предусмотренных ст. 83 настоящего кодекса.

Одним из обстоятельств, влекущим прекращение трудового договора и не зависящим от воли сторон, согласно п. 3 ч. 1 ст. 83 ТК РФ является неизбрание на должность.

В силу ст. 84.1 прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. По общему правилу, в день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку с записью об увольнении.

Как видно из материалов дела, ДД.ММ.ГГГГ истец был избран председателем Правления ТСЖ "Поселок Новый", на срок действия полномочий Правления, т.е. на 2 года.

Правление ТСЖ "Поселок Новый" было избрано ДД.ММ.ГГГГ

Следовательно, трудовые отношения с Никоновым А.В. должны были быть прекращены ДД.ММ.ГГГГ

Решением общего собрания членов ТСЖ "Поселок Новый" от ДД.ММ.ГГГГ избран новый состав правления ТСЖ, в который вошли "данные изъяты" Овчаренко Г.Г., "данные изъяты"

ДД.ММ.ГГГГ членами правления председателем правления ТСЖ

"Поселок Новый" избран Овчаренко Г.Г..

Сведений, подтверждающих выполнение Никоновым А.В. трудовых функций председателя правления ТСЖ "Поселок Новый" с ДД.ММ.ГГГГ в течение спорного периода стороной истца в суд не представлено.

Кроме того, учитывая срочный характер таких правоотношений, а также выборный порядок замещения должности председателя правления ТСЖ, избрание с ДД.ММ.ГГГГ на должность председателя правления ТСЖ "Поселок Новый" иного лица, исключает наличие этих полномочий после указанной даты у Никонова А.В. и выполнение истцом трудовых обязанностей председателя правления.

Из изложенного следует, что оснований для взыскания оплаты вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ и по ДД.ММ.ГГГГ, как и компенсации за неиспользованный отпуск за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и, соответственно, компенсаций за задержку выплат в порядке ст. 236 ТК РФ, не имеется.

Само по себе несоблюдение работодателем процедуры прекращения трудовых отношений в данном случае не может свидетельствовать об их продолжении.

По мнению судебной коллегии, не имеется и оснований для удовлетворение требований истца о взыскании компенсации морального вреда.

В силу ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Как видно по делу, необходимость взыскания компенсации морального вреда в ходе рассмотрения дела судом первой инстанции, истец связывает с тем, что его лишили рабочего места, возможности устроиться на работу и встать на учет в службе занятости.

Однако неправомерного лишения рабочего места судом установлено не было, поскольку как указано выше трудовые отношения с истцом были прекращены в связи с неизбранием на должность.

Рассматривая иные основания, указанные истцом, судебная коллегия полагает, что хотя работодателем и не был соблюден порядок прекращения трудового договора, однако, о том, что срок полномочий истекает ДД.ММ.ГГГГ, истцу было известно. Факт нахождения трудовой книжки истца непосредственно у Никонова А.В., а не в ТСЖ "Поселок Новый" в соответствии с установленным законом порядком хранения таких документов, подтвержден материалами дела, а также истцом как в суде первой инстанции так и в суде апелляционной инстанции.С заявлением об увольнении и внесении соответствующей записи в трудовую книжку истец не обращался.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что вышеуказанные действия истца свидетельствуют о злоупотреблении своим правом, что в силу ст. 10 ГК РФ является недопустимым, в связи с чем, не усматривает оснований для взыскания с ТСЖ "Поселок Новый" компенсации морального вреда.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает, что у суда первой инстанции не имелось оснований для отказа в иске по мотиву отсутствия между сторонами трудовых отношений, но установив иные основания для отказа в удовлетворении исковых требований, полагает, что решение суда первой инстанции следует изменить относительно оснований отказа Никонову А.В. в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь ст.ст. 328 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Свердловского районного суда г. Костромы от 5 мая 2012 года изменить относительно оснований отказа Никонову А.В. в удовлетворении исковых требований.

Никонову А.В. в удовлетворении исковых требований к ТСЖ "Поселок Новый" о взыскании денежных средств за время вынужденного прогула, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации за задержку выплаты заработной платы, компенсации морального вреда отказать.

Председательствующий:

Судьи: