Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 марта 2007 г. N 46-Д06-87 Действия осужденного следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере, поскольку передача наркотического средства происходила в ходе проверочной закупки, в результате которой наркотическое средство изъято из оборота

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 марта 2007 г. N 46-Д06-87

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации

рассмотрела в судебном заседании дело по надзорной жалобе на приговор Кошкинского районного суда Самарской области от 14 января 2005 года, по которому

К.В.А., родившийся 29 октября 1975 года в с. Кошки Кошкинского района Самарской области, судимый 9 октября 2002 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

осужден по п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на 5 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено 5 лет и 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 15 марта 2005 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Самарского областного суда от 16 марта 2006 года приговор и кассационное определение изменены, отбывание лишения свободы определено в исправительной колонии строгого режима. В остальном судебные решения оставлены без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ С.Н.В., мнение прокурора М.О.Ю., полагавшей переквалифицировать действия К.В.А. с п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, местом отбывания им лишения свободы определить исправительную колонию общего режима, судебная коллегия установила:

К. осужден за незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

Преступление совершено 31 августа 2004 года в с. Кошки Кошкинского района Самарской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный К. просит изменить состоявшиеся судебные решения, переквалифицировать его действия на ч. 3 ст. 30 и ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, снизить назначенное наказание, указывает, что в связи с изменениями уголовного закона он не имеет судимости по приговору от 9 октября 2002 года.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит состоявшиеся по делу судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как видно из приговора, 31 августа 2004 года К. сбыл 5,62 грамма героина сотруднику милиции Т., проводившему проверочную закупку в соответствии с законом "Об оперативно-розыскной деятельности".

При таких обстоятельствах, поскольку произошло изъятие наркотического средства из незаконного оборота, действия К. должны быть квалифицированы по ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

Оснований для снижения назначенного К. наказания судебная коллегия не находит, поскольку наказание ему назначено в нижнем пределе санкции ч. 2 ст. 228-1 УК РФ.

Вместе с тем, вид колонии, в которой надлежит отбывать К. наказание, подлежит изменению.

Как видно из приговора от 14 января 2005 года, местом отбывания К. лишения свободы, суд назначил исправительную колонию общего режима.

Постановлением президиума Самарского областного суда от 16 марта 2006 года приговор и кассационное определение изменены, отбывание лишения свободы определено в исправительной колонии строгого режима.

Между тем, в соответствии с нормами ст. 405 УПК РФ пересмотр в порядке надзора обвинительного приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не допускается, поэтому наказание К. должен отбывать в исправительной колонии общего режима.

Что же касается доводов жалобы осужденного о том, что в связи с внесенными в УК РФ изменениями он не должен считаться судимым по приговору от 9 октября 2002 года, то они являются несостоятельными.

Как видно из материалов дела, по приговору от 9 октября 2002 года К. осужден за незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - героина массой 8,99 грамма.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 мая 2004 года N 231 и примечанием к ст. 228 УК РФ (в редакции от 8 декабря 2003 года), указанная масса героина является наркотическим средством в крупном размере, совершенное им деяние не декриминализировано.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, определила:

1. Надзорную жалобу осужденного К.В.А. удовлетворить частично.

2. Приговор Кошкинского районного суда Самарской области от 14 января 2005 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 15 марта 2005 года, постановление президиума Самарского областного суда от 16 марта 2006 года в отношении К.В.А. изменить, переквалифицировать его действия с п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить 5 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединить частично наказание, не отбытое по приговору от 9 октября 2002 года, и окончательно назначить 5 (пять) лет и 6 (шесть) месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.