Постановление Президиума Московского городского суда от 24 июля 2008 г. по делу N 44у-410/08 Суд изменил приговор, квалифицировав действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов

Постановление Президиума Московского городского суда от 24 июля 2008 г. по делу N 44у-410/08

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Паршина А.И., членов Президиума Дмитриева А.Н., Курциньш С.Э., Тарасова В.Ф., Агафоновой Г.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного С. на приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 24 мая 2005 года, которым С., 6 марта 1977 года рождения, уроженец Республики Таджикистан Кулябской области Фархорского района, колхоз "Холл Давлатов", холостой, не работал, несудимый,

осужден по ст. 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ к 13 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 100 000 рублей.

Срок наказания исчислен с 5 февраля 2005 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 31 октября 2005 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденного С. не оспариваются фактические обстоятельства дела, установленные судом, поставлен вопрос о переквалификации его действий со ст. 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ и снижении срока назначенного наказания.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Морозовой Л.А., мнение заместителя прокурора города Москвы Поневежского В.А., полагавшего судебные решения в отношении осужденного С. изменить: переквалифицировать его действия со ст. 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 12 лет лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей, Президиум установил:

Приговором суда С. осужден за незаконный сбыт 5 февраля 2005 года наркотического средства - героина в особо крупном размере - 132,97 г гражданину В. за 45000 руб. у дома N 11 по Силикатному проезду Москвы.

Анализ собранных по делу доказательств, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, свидетельствует, что судом правильно установлены фактические обстоятельства дела.

Вместе с тем, правильно установив обстоятельства дела по факту передачи С. наркотического средства в особо крупном размере 132,97 г В., суд ошибочно квалифицировал эти действия С. как оконченное преступление.

Из материалов дела усматривается, что передача С. указанного наркотического средства В. была осуществлена в ходе проверочной закупки, проведенной в соответствии с Федеральным Законом РФ от 12.08.1995 года (в редакции ФЗ РФ от 02.12.2005 года) "Об оперативно-розыскной деятельности".

По смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, что имело место по настоящему уголовному делу, содеянное следует квалифицировать по ст. 30 ч. 3 УК РФ и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ, поскольку в таких случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Неправильное применение уголовного закона является в соответствии со ст.ст. 409 ч. 1, 379 ч. 1 п. 3 УПК РФ основанием изменения судебных решений по данному уголовному делу. Действия осужденного С. надлежит переквалифицировать со ст. 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, по которой наказание необходимо назначить в соответствии с требованиями ст.ст. 60, 66 ч. 3 УК РФ. Первая судимость С., его положительные характеристики, возраст, семейное положение, наличие у него родителей - пенсионеров судом признаны в соответствии со ст. 61 УК РФ смягчающими наказание обстоятельствами.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум постановил:

надзорную жалобу осужденного С. удовлетворить.

Приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 24 мая 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 31 октября 2005 года в отношении С. изменить:

- переквалифицировать его действия со ст. 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 12 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 100 000 рублей.

В остальной части указанные судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

А.И. Паршин