Постановление Президиума Московского городского суда от 24 июля 2008 г. по делу N 44у-419/08 Суд изменил приговор, квалифицировав действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотического средства и исключив осуждение за незаконное приобретение и хранение в целях сбыта наркотического средства в крупном размере, поскольку передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов

Постановление Президиума Московского городского суда от 24 июля 2008 г. по делу N 44у-419/08


Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Паршина А.И., членов Президиума Дмитриева А.Н., Курциньш С.Э., Тарасова В.Ф., Агафоновой Г.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного К. на приговор Лефортовского районного суда г. Москвы от 11 декабря 2003 года, которым К., 5 апреля 1978 года рождения, уроженец г. Химки Московской области, холостой, не работал, несудимый,

осужден по ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 17 сентября 2003 года.

В кассационном порядке уголовное дело не рассматривалось.

В надзорной жалобе осужденного К. не оспариваются фактические обстоятельства дела, установленные судом; поставлен вопрос о снижении срока назначенного наказания с учетом изменений уголовного закона.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Морозовой Л.А., мнение заместителя прокурора города Москвы Поневежского В.А., полагавшего приговор в отношении осужденного К. изменить: переквалифицировать его действия со ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 года) на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 года), по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы, Президиум установил:

К. осужден за незаконное приобретение, хранение в целях сбыта и сбыт наркотического средства в крупном размере.

Согласно приговору, К. при неустановленных обстоятельствах в целях сбыта незаконно приобрел наркотическое средство - гашиш в крупном размере 0,7 г, который незаконно хранил при себе, и 17 сентября 2003 года примерно в 21 час. 30 мин. незаконно сбыл этот гашиш в крупном размере 0,7 г гр. Ч. за 500 рублей.

Обстоятельства дела судом проверены с достаточной полнотой. Анализ собранных по делу доказательств, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, свидетельствует, что судом правильно установлены фактические обстоятельства дела.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства дела по факту передачи К. наркотического средства Ч., суд ошибочно квалифицировал эти действия К. как оконченное преступление.

Передача К. гашиша в размере 0,7 г Ч. была осуществлена в ходе проверочной закупки, проведенной в соответствии с Федеральным Законом РФ от 12.08.1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности".

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, что имело место по настоящему уголовному делу, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в таких случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Кроме того, в настоящее время размер наркотического средства - гашиша 0,7 г, переданного К. Ч., в соответствии с Постановлениями Правительства РФ N 231 от 6 мая 2004 года и N 76 от 7 февраля 2006 года не признается крупным.

Неправильное применение уголовного закона является в соответствии со ст.ст. 409 ч. 1, 379 ч. 1 п. 3 УПК РФ основанием изменения приговора по данному уголовному делу. Действия осужденного К. надлежит переквалифицировать со ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 года) на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 года).

Наряду с этим, в силу ст. 10 УК РФ подлежит исключению осуждение К. за незаконное приобретение и хранение в целях сбыта наркотического средства в крупном размере, поскольку ФЗ РФ от 08.12.2003 года (с последующими изменениями) не предусмотрена уголовная ответственность за незаконное приобретение и хранение наркотических средств в целях сбыта.

Наказание К. по ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 года) необходимо назначить в соответствии со ст.ст. 60, 66 ч. 3 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, личности осужденного. Судом признаны смягчающими наказание обстоятельствами признание К. своей вины в совершении преступления, его раскаяние в содеянном, положительная характеристика по месту жительства, ранее он не был судим. Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

В настоящее время К. отбывает наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 243 района Нагатинский затон г. Москвы от 12.09.2007 года, которым он осужден за совершение преступления, предусмотренного ст. 158 ч. 1 УК РФ (кража чужого имущества на сумму 7500 рублей), к 1 году лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Лефортовского районного суда г. Москвы от 11 декабря 2003 года и окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного К. удовлетворить.

Приговор Лефортовского районного суда г. Москвы от 11 декабря 2003 года в отношении К. изменить:

- переквалифицировать его действия со ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 года) на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 года), по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- исключить осуждение за незаконное приобретение и хранение в целях сбыта наркотического средства в крупном размере.

В остальной части приговор оставить без изменения.


Председательствующий 

А.И. Паршин


Постановление Президиума Московского городского суда от 24 июля 2008 г. по делу N 44у-419/08


Текст постановления размещен на сайте Московского городского Суда в Internet (www.mos-gorsud.ru)

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас или получите полный доступ к системе ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.