Постановление Президиума Московского городского суда от 14 августа 2008 г. N 44у-432/08 Суд переквалифицировал действия осужденного как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в результате которой произошло его изъятие

Постановление Президиума Московского городского суда от 14 августа 2008 г. N 44у-432/08


Президиум Московского городского суда

в составе: председательствующего Егоровой О.А., членов президиума: Колышницыной Е.Н., Дмитриева А.Н., Тарасова В.Ф., Курциньш С.Э., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Б. о пересмотре приговора Савеловского районного суда города Москвы от 14 октября 2005 года, которым

Б., 2 января 1973 года рождения, гражданин РФ, уроженец города Москвы, имеющий среднее образование, холостой, не работавший, ранее судимый: 16 января 2001 года по ст.ст. 228 ч.ч. 1, 4, 222 ч. 1 УК РФ к 7 годам 7 месяцам лишения свободы, освобожденный в связи с изменением уголовного закона 14 октября 2004 года по отбытии наказания,

осужден по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 16 августа 2005 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

В надзорной жалобе осужденный Б., не оспаривая обоснованность осуждения и доказанность своей вины, ставит вопрос о переквалификации его действий со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ в связи с тем, что преступление не было завершено до конца. Кроме того, указывает, что у него на иждивении находятся бабушка, которая является инвалидом второй группы и отец - пенсионер, а также указывает на то, что судом при назначении ему наказания не учтено его раскаяние в содеянном и помощь следствию. С учетом совокупности указанных смягчающих обстоятельств Б. просит применить при назначении наказания ст. 64 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Ильичевой Е.И., мнение первого заместителя прокурора города Москвы Р., полагавшего необходимым переквалифицировать действия Б. со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года в исправительной колонии строгого режима, в остальной части приговор оставить без изменения, Президиум установил:

приговором суда Б. осужден за незаконный сбыт 15 августа 2005 года, примерно в 22 часа 30 минут, возле дома N 1 по Ленинградскому проспекту в г. Москве наркотического средства - смеси, содержащей героин (диацетилморфин), в количестве 0,0079 г, и основные сопутствующие ему примеси: 6-моноацетилморфин, в количестве 0,0039 г, и ацетилкодеин, в количестве 0,0006 г, гражданке Д. за 8 000 рублей.

Судебное решение в отношении Б. принято по его ходатайству о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с его согласием с предъявленным обвинением по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ, после консультации с защитником, при отсутствии возражений государственного обвинителя.

Действия Б. квалифицированы судом по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ как оконченное преступление.

Между тем, из материалов уголовного дела усматривается, что в отношении Б. в соответствии с Федеральным законом РФ от 12.08.1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности" с целью проверки сведений о незаконном сбыте Б. наркотических средств проводились оперативно - розыскные мероприятия - "наблюдение" и "оперативный эксперимент", в ходе которых Б. передал Д. за 8 000 рублей вышеуказанное наркотическое средство, после чего был задержан сотрудниками милиции, которым Д. добровольно выдала приобретенное наркотическое средство.

По смыслу уголовного закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе оперативно-розыскных мероприятий, проводимых представителями правоохранительных органов в соответствии с ФЗ РФ "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12 августа 1995 г N 144-ФЗ, что имело место по настоящему делу, содеянное следует квалифицировать, как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах, неправильное применение судом уголовного закона в соответствии со ст.ст. 379 ч. 1 п. 3, 409 УПК РФ является основанием для изменения приговора в отношении Б.: действия Б. надлежит переквалифицировать со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, по которой наказание необходимо назначить в соответствии с требованиями ст.ст. 60, 66 ч. 3 УК РФ, 316 ч. 7 УПК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, личности осужденного Б., его семейного положения, смягчающих его наказание обстоятельств, которыми суд признал признание им своей вины, наличие у него на иждивении нетрудоспособной матери - инвалида первой группы, а также отягчающего его наказание обстоятельства, которым суд признал наличие в его действиях рецидива преступлений. Оснований для применения ст. 64 УК РФ Президиум не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум, постановил:

надзорную жалобу осужденного Б. удовлетворить частично.

Приговор Савеловского районного суда города Москвы от 14 октября 2005 года в отношении Б. изменить:

- переквалифицировать его действия со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части указанный приговор оставить без изменения.


Председательствующий

О.А. Егорова


Постановление Президиума Московского городского суда от 14 августа 2008 г. N 44у-432/08


Текст постановления размещен на сайте Московского городского Суда в Internet (www.mos-gorsud.ru)


Откройте актуальную версию документа прямо сейчас или получите полный доступ к системе ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.