Постановление Президиума Московского городского суда от 21 августа 2008 г. по делу N 44у-440/08 Суд изменил приговор, квалифицировав действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, поскольку передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов

Постановление Президиума Московского городского суда от 21 августа 2008 г. по делу N 44у-440/08


Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А. и членов президиума Дмитриева А.Н., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Тарасова В.Ф.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного А. на приговор Нагатинского районного суда города Москвы от 9 сентября 2004 года, которым А., 14 ноября 1976 года рождения, уроженец г. Бухары Узбекской ССР, гражданин Республики Узбекистан, со средним образованием, женатый, ранее не судимый, осужден:

- по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 г.) к 7 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 18 марта 2004 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 октября 2004 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный А., не оспаривая свою вину в совершенном преступлении, просит переквалифицировать его действия со ст. 228 ч. 4 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года) на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 3 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года), снизить срок назначенного ему наказания с учетом смягчающих обстоятельств.

Заслушав доклад судьи Тарасова В.Ф., мнение первого заместителя прокурора города Москвы Росинского В.В., полагавшего переквалифицировать действия А. со ст. 228 ч. 4 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года) на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 4 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года) по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, Президиум установил:

А. признан виновным в незаконном сбыте в отношении наркотических средств в особо крупном размере.

Согласно приговору, А. при неустановленных следствием обстоятельствах, у неустановленного следствием лица незаконно приобрел с целью дальнейшего сбыта наркотическое средство - героин, весом 5,24 гр., в особо крупном размере, которое незаконно хранил при себе до 18 марта 2004 года, когда примерно в 16 часов 30 минут, у дома 67 по Каширскому шоссе, незаконно сбыл указанное наркотическое средство (героин, весом 5,24 гр.), в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" К., после чего был задержан сотрудниками милиции.

Проверив материалы дела и обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе осужденного А., президиум находит судебные решения подлежащими изменению.

Вывод суда о виновности А. в совершении преступления, за которое он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на совокупности доказательств, подробный анализ и должная оценка которых даны в приговоре.

В соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ суд проверил и оценил с точки зрения допустимости и достоверности все имеющиеся по делу доказательства, правильность оценки которых сомнений не вызывает.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года) как оконченное преступление.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, что имело место по настоящему делу, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах действия А. подлежат переквалификации со ст. 228 ч. 4 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года) на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 4 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года) как покушение на незаконный сбыт в отношении наркотических средств в особо крупном размере.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 N 681 все смеси, в состав которых входит наркотическое вещество из Списка I, в том числе героин, независимо от его количества являются наркотическим средством. В связи с изложенным, заключение эксперта о количестве наркотического средства добровольно выданного К. (5,24 грамм) является законным и обоснованным, а доводы надзорной жалобы осужденного о необходимости переквалификации деяния на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 3 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года) - несостоятельными.

При определении меры наказания президиум учитывает смягчающие наказание обстоятельства, приведенные в приговоре: активное способствование раскрытию данного преступления, чистосердечное раскаяние в содеянном, наличие на его иждивении двоих малолетних детей: 1997 и 2001 года рождения, а также отсутствие по делу отягчающих обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи и, находя совокупность указанных обстоятельств исключительной, считает возможным назначить А. наказание с применением ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного А. удовлетворить частично.

Приговор Нагатинского районного суда города Москвы от 9 сентября 2004 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 октября 2004 года в отношении А. изменить:

- переквалифицировать действия А. со ст. 228 ч. 4 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года) на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 4 УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 года), по которой с применением ст. 64 УК РФ назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, надзорную жалобу А. без удовлетворения.


Председательствующий

Егорова О.А.


Постановление Президиума Московского городского суда от 21 августа 2008 г. по делу N 44у-440/08


Текст постановления размещен на сайте Московского городского Суда в Internet (www.mos-gorsud.ru)


Откройте нужный вам документ прямо сейчас или получите полный доступ к системе ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.