Постановление Президиума Московского городского суда от 22 августа 2008 г. по делу N 44у-413/08 Суд изменил приговор, квалифицировав действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов

Постановление Президиума Московского городского суда от 22 августа 2008 г. по делу N 44у-413/08


Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего: Егоровой О.А.,

членов президиума: Дмитриева А.Н., Тарасова В.Ф., Курциньш С.Э., Васильевой Н.А., Агафонов ой Г.А.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного М. на приговор Тимирязевского районного суда города Москвы от 17 апреля 2006 года, которым М., 23 февраля 1981 года рождения, уроженец г. Похостнево Куйбышевской области, не судимый,

- осужден по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с зачетом предварительного заключения под стражей с 6 декабря 2006 года.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

В надзорной жалобе осужденный М. просит о переквалификации его действий на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ и снижении наказания с учетом признания им вины полностью и имеющихся у него заболеваний.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Тимофеевой О.В., выступление осужденного М., поддержавшего доводы жалобы, просившего о снижении наказания, мнение первого заместителя прокурора города Москвы Росинского В.В., полагавшего необходимым переквалифицировать действия М. на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ и назначить ему наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3 года, президиум установил:

М. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств.

Согласно приговора, он при неустановленных обстоятельствах, у неустановленного лица, приобрел для последующего сбыта наркотическое средство - героин, массой не менее 0,07 грамма, которое хранил при себе в целях сбыта до 6 декабря 2005 года, когда примерно в 23 часа 50 минут, по адресу: г. Москва, Дмитровское шоссе, у дома N 155, корпус 1, незаконно сбыл указанное наркотическое средство - героин, массой 0,07 грамма, Д., получив от последнего денежные средства в сумме 1500 рублей, после чего был задержан сотрудниками 4-го отдела Службы по Северному административному округу и г. Зеленограду Управления Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков по г. Москве, и указанные денежные средства в сумме 1500 рублей были у него обнаружены и изъяты.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы жалобы, президиум находит приговор суда подлежащим изменению.

Вывод суда о виновности М. в совершении преступления, за которое он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают: показаниями свидетелей Д., Ш., К., Б., а также признательными показаниями самого осужденного М. и другими доказательствами по делу.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного, как оконченное преступление.

По смыслу закона, в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", что имело место по настоящему делу, содеянное следует квалифицировать по ст. 30 ч. 3 и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Согласно материалам дела, наркотическое средство сбыто М. в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, и оно изъято из незаконного оборота.

Следовательно, действия М. подлежат переквалификации с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

При назначении наказания М. президиум руководствуется требованиями закона, учитывает содеянное, данные о личности М., конкретные обстоятельства дела.

М. является не судимым, виновным себя признал полностью, в содеянном раскаялся, страдает рядом заболеваний, в том числе ВИЧ-инфицирован, что президиум признает обстоятельствами, смягчающими наказание.

Отягчающие наказание обстоятельства по делу отсутствуют.

Совокупность смягчающих наказание обстоятельств при отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание, президиум признает исключительным обстоятельством и назначает наказание М. с применением ст. 64 УК РФ, ниже низшего предела, предусмотренного санкцией части 1 ст. 228.1 УК РФ.

Также приговор суда подлежит изменению в связи с неправильным исчислением срока отбывания наказания М. с 6 декабря 2006 года, так как из материалов дела видно, что задержан был М. непосредственно после совершения преступления 6 декабря 2005 года, с этого времени содержится под стражей (л.д. 23, 36, 67).

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407-410 УПК РФ, президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного М. удовлетворить.

Приговор Тимирязевского районного суда города Москвы от 17 апреля 2006 года в отношении М. изменить, переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года 6 (шесть) месяцев в исправительной колонии общего режима.

3. Исчислять срок отбытия наказания М. с момента фактического задержания с 6 декабря 2005 года.

В остальном тот же приговор в отношении М. оставить без изменения.

В связи с отбытием М., 23 февраля 1981 года рождения, наказания полностью М. из-под стражи освободить.


Председательствующий

О.А. Егорова


Постановление Президиума Московского городского суда от 22 августа 2008 г. по делу N 44у-413/08


Текст постановления размещен на сайте Московского городского Суда в Internet (www.mos-gorsud.ru)


Откройте нужный вам документ прямо сейчас или получите полный доступ к системе ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.