Постановление Президиума Московского городского суда от 3 октября 2008 г. по делу N 44у-481/08 Суд изменил приговор, квалифицировав действия осужденного как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов

Постановление Президиума Московского городского суда от 3 октября 2008 г. по делу N 44у-481/08


Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Колышницыной Е.Н.

и членов президиума: Паршина А.И., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Тарасова В.Ф.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного А. о пересмотре приговора Чертановского районного суда города Москвы от 1 ноября 2005 года, которым

А., 22 декабря 1971 года рождения, уроженец г. Москвы, гражданин РФ, со средним образованием, холостой, неработающий, проживающий в г. Москве, ранее судимый 30 октября 1997 года

по ст. 162 ч. 2 УК РФ на 8 лет лишения свободы, освобожден условно-досрочно в июне 2002 года на неотбытый срок 2 года 5 месяцев 29 дней,

осужден по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 1 июня 2005 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

В надзорной жалобе осужденный А., выражает несогласие с приговором, считает его незаконным и необоснованным, поскольку выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом дана неправильная оценка доказательствам, его действия неправильно квалифицированы, считает, что дело в отношении него сфабриковано, просит приговор отменить.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Тарасова В.Ф., мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Р., полагавшего переквалифицировать действия А. со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы, президиум установил:

А. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства.

Согласно приговору, А. при не установленных следствием обстоятельствах незаконно приобрел в целях сбыта наркотическое средство - героин весом 0,04 гр., которое незаконно сбыл 31 мая 2005 года в 21 час 05 минут по адресу: г. Москва, Варшавское шоссе д. 84 у подъезда N 2 С. за 1300 рублей, после чего был задержан сотрудниками милиции.

Проверив материалы дела и обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе осужденного А., президиум находит судебные решения подлежащими изменению.

Вина А. в совершении указанного преступного деяния установлена и подтверждается: признательными показаниями А., данными в судебном заседании об обстоятельствах совершенного им сбыта героина; показаниями свидетеля С., данными в судебном заседании, об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в котором он участвовал в роли покупателя и в ходе которого был задержан А., продавший ему шприц с героином за 1300 рублей; показаниями свидетелей Г. и Х. (сотрудников УФСКН ЮАО по г. Москве), а также Ш. (понятого) об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" в ходе которого был задержан А., продавший С. шприц с героином за 1300 рублей; заявлением С. о том, что он знает человека по имени Руслан, который занимается сбытом наркотического средства и готов оказать содействие в его изобличении; постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка"; заявлениями Г. и Ш. об оказании содействия органам милиции в качестве понятых; протоколом личного досмотра закупщика С., согласно которому запрещенных к обороту предметов у него не обнаружено; протоколом пометки и осмотра денежных купюр в размере 1300 рублей; протоколом добровольной выдачи С. шприца с наркотическим средством, ранее приобретенным у А. за 1300 рублей; протоколом личного досмотра и изъятия у А. денежных средств в размере 1300 рублей, номера которых совпали с теми, которые ранее выдавались С.; заключением химической экспертизы, согласно которому в шприце, выданном С. содержится наркотическое средство героин весом 0,04 гр.; протоколом осмотра денежных купюр; протоколом медицинского освидетельствования, согласно которому А. задержан в состоянии наркотического одурманивания; другими материалами дела, исследованными судом и приведенными в приговоре.

В соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ суд проверил и оценил с точки зрения допустимости, достоверности и достаточности все доказательства по делу, которые в своей совокупности полностью изобличают А. в совершении указанного преступного деяния. Положенные в основу приговора доказательства добыты с соблюдением требований уголовно-процессуального закона и обоснованно признаны судом допустимыми, в связи с чем оснований полагать, что дело в отношении А. сфабриковано, не имеется.

Вопреки доводам осужденного А., судом дана надлежащая оценка доказательствам, правильность которой сомнений не вызывает.

Доводы осужденного А. о его невиновности в совершении преступления, являются необоснованными поскольку они полностью опровергаются совокупностью устных и письменных доказательств исследованных судом, в частности, признательными показаниями самого А. об обстоятельствах совершенного им сбыта героина, показаниями свидетелей С., Г., Х. и Ш. об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в результате которого был задержан А., заключением химической экспертизы, а также другими имеющимися по делу доказательствами.

Ссылка в надзорной жалобе А. на неправильное указание судом веса проданного им героина в размере 0,004 гр. в обоснование отмены приговора, является несостоятельной, так как допущенная судом ошибка является технической и не влияет на доказанность вины А. в совершенном им преступном деянии, поскольку он фактически сбыл 0,04 гр. героина.

Вместе с тем, сделав обоснованный вывод о виновности А. в совершении указанного преступного деяния, суд необоснованно пришел к выводу о квалификации его действий по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ как оконченного преступления.

Из материалов дела усматривается, что незаконный сбыт А. наркотического средства имел место в процессе проверочной закупки, проводимой сотрудниками Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, при котором происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота, что имело место по настоящему делу, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах действия А. подлежат переквалификации со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

При назначении А. наказания по этой статье президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, отнесенного к категории тяжких, обстоятельства дела, размер проданного им наркотического средства, наличие у него больной матери 1942 года рождения, а также характеризующие личность виновного данные, приведенные в приговоре.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

В удовлетворении надзорной жалобы осужденного А. отказать.

приговор Чертановского районного суда города Москвы от 1 ноября 2005 года в отношении А. изменить:

- переквалифицировать действия А. со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, назначив по этой статье наказание в виде 4 (четырех) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.


Председательствующий

Е.Н. Колышницына


Постановление Президиума Московского городского суда от 3 октября 2008 г. по делу N 44у-481/08


Текст постановления размещен на сайте Московского городского Суда в Internet (www.mos-gorsud.ru)


Откройте нужный вам документ прямо сейчас или получите полный доступ к системе ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.