Постановление Президиума Московского городского суда от 3 октября 2008 г. по делу N 44у-498/08 Суд изменил приговор, исключив из него указание о двух судимостях в связи с их погашением и отсутствием и о наличии опасного рецидива преступлений в действиях осужденного, а также снизил назначенное наказание и изменил вид режима со строгого на общий

Постановление Президиума Московского городского суда от 3 октября 2008 г. по делу N 44у-498/08


Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего: Колышницыной Е.Н.,

членов президиума: Паршина А.И., Тарасова В.Ф., Васильевой Н.А., Агафоновой Г.А., Курциньш С.Э.

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению первого заместителя прокурора г. Москвы Р. на приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 30 декабря 2005 года, которым С., 7 января 1969 года рождения, уроженец г. Москвы, ранее судимый:

- 28 октября 1999 года, с учетом последующих внесенных изменений, по п. "б" ч. 2 ст. 213, ч. 1 ст. 228 УК РФ на 4 года 6 месяцев лишения свободы, освобожден 21 сентября 2001 года условно-досрочно с неотбытым сроком 5 месяцев 18 дней;

- 14 марта 2002 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ, на 1 год 7 месяцев лишения свободы;

осужден к лишению свободы:

- по ч. 1 ст. 131 УК РФ на 4 года 6 месяцев,

- по ч. 1 ст. 132 УК РФ на 4 года 6 месяцев;

- по п. "в" ч. 2 ст. 127 УК РФ на 3 года 6 месяцев.

На основании ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений окончательно назначено 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 21 октября 2005 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 марта 2006 года приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 30 декабря 2005 года изменен: в части осуждения по п. "в" ч. 2 ст. 127 УК РФ приговор отменен, дело прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием состава преступления. По совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 131 ч. 1, 132 ч. 1 УК РФ на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний С. назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорном представлении первый заместитель прокурора г. Москвы Р., не оспаривая доказанность вины С. и обоснованность его осуждения, ставит вопрос об изменении приговора и кассационного определения в связи с неправильным применением уголовного закона, необходимостью исключения из приговора указаний о двух судимостях в связи с их погашением и отсутствием, исключением из приговора указания о наличии опасного рецидива преступлений в действиях С., снижении назначенного наказания и изменении вида режима со строгого на общий.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Тимофеевой О.В., выслушав мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Р., поддержавшего доводы представления, полагавшего необходимым снизить наказание по ч. 1 ст. 131 УК РФ до 4 лет 3 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 132 УК РФ до 4 лет 3 месяцев лишения свободы, а по совокупности преступлений, путем частичного сложений наказаний, окончательно назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, президиум установил:

С учетом внесенных изменений, С. признан виновным в изнасиловании, то есть половом сношении с применением насилия к потерпевшей, а также иных действиях сексуального характера с применением насилия к потерпевшей.

Согласно приговору, С. в период времени с 19 часов 30 минут 18 декабря 2004 года до 05 часов 19 декабря 2004 года, имея умысел на изнасилование, на совершение иных действий сексуального характера, соединенных с применением насилия к потерпевшей, после того, как Т. пришла к нему домой по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, д. 44, корп. 7, кв. 43, стал наносить потерпевшей удары руками и ногами по различным частям тела, совершил с Тихоновой против ее воли не менее двух насильственных половых актов, а также с применением насилия, против воли потерпевшей, ввел свой половой член ей в рот, причинил телесные повреждения: рвано-ушибленную рану лобной области слева, причинившую легкий вред здоровью по признаку кратковременного расстройства здоровья на срок не более 3 недель; ушибленную поверхностную рану с кровоподтеком вокруг в области подбородка справа, поверхностные надрывы слизистой нижней губы, кровоподтеки в области верхней трети передне-наружной поверхности правого плеча, в области правого локтевого сустава, тыльной поверхности правой кости; ссадины в области средней трети задней поверхности правого предплечья, задней поверхности левого лучезарного сустава с переходом на тыльную поверхность кости; резаную рану в области подошвенной поверхностной правой стопы; у основания 1 пальца; надрывы кожи в области преддверия влагалища, - не повлекшие за собой кратковременного расстройства здоровья и незначительной стойкости утраты трудоспособности и не расцениваемые, как вред здоровью.

Проверив материалы дела и обсудив доводы надзорного представления, президиум находит судебные решения в отношении С. подлежащими изменению.

Обвинительный приговор постановлен обоснованно, что в надзорном представлении не оспаривается.

Вместе с тем, в соответствии с п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ.

Суд первой инстанции в описательно-мотивировочной части приговора от 30 декабря 2005 года необоснованно признал наличие в действиях С. опасного рецидива преступлений.

Из материалов дела видно, что по приговору Мещанского районного суда г. Москвы от 28 октября 1999 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Московского городского суда от 14 июня 2001 года) С. осужден по п. "б" ч. 2 ст. 213, ч. 1 ст. 228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден от отбывания наказания 21 сентября 2001 года, на основании ст. 79 УК РФ, условно-досрочно, с неотбытым сроком 5 месяцев 18 дней.

По приговору Черемушкинского районного суда г. Москвы от 14 марта 2002 года С. осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ, с частичным присоединением неотбытого наказания по приговору Мещанского районного суда г. Москвы от 28 октября 1999 года, окончательно к 1 году 7 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожден из мест отбывания наказания в августе 2003 года.

На момент совершения преступных деяний, 18 и 19 декабря 2004 года, за которые С. осужден настоящим приговором, его следовало считать несудимым по приговору Черемушкинского районного суда г. Москвы от 14 марта 2002 года, так как по данному приговору он признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, а именно: гашиша весом 0,4 грамма, которое, с учетом постановления Правительства РФ от 6 мая 2004 года N 231 "Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 Уголовного Кодекса Российской Федерации", действовавшего в указанный период времени, не образовывало крупный размер.

Поэтому, в связи с декриминализацией содеянного, данная судимость не подлежит учету при признании рецидива преступлений и подлежит исключению из приговора.

Приговором Мещанского районного суда г. Москвы от 28 октября 1999 года, с учетом внесенных изменений, С. признан виновным в незаконном приобретении и хранении наркотических средств в крупном размере без цели сбыта, а именно марихуаны, в высушенном состоянии, общим весом 7,501 грамма, которое, с учетом постановления Правительства РФ от 6 мая 2004 года N 231 "Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 Уголовного Кодекса Российской Федерации", не является крупным размером. В связи с декриминализацией содеянного осуждение С. по ч. 1 ст. 228 УК РФ не подлежит учету при исчислении срока погашения судимости по приговору от 28 октября 1999 года.

Действия С., за которые он осужден приговором от 28 октября 1999 года по п. "б" ч. 2 ст. 213 УК РФ, с учетом изменений, внесенных в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ, не образуют состава преступления, предусмотренного по п. "б" ч. 2 ст. 213 УК РФ, а в соответствии со ст. 10 УК РФ об обратной силе закона, иным образом улучшающим положение лица, совершившего преступление, подпадают под признаки ч. 2 ст. 116 УК РФ (в редакции Федерального закона N 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года), которая относится к преступлениям небольшой тяжести, срок погашения судимости за которое, в соответствии со ст. 86 УК РФ, исчисляется в 3 года и истекает, учитывая освобождение С. 21 сентября 2001 года, к 21 сентября 2004 года, то есть до совершения С. преступлений в период 18 и 19 декабря 2004 года.

Таким образом, судимость по приговору Мещанского районного суда г. Москвы от 28 октября 1999 года по п. "б" ч. 2 ст. 213 (ч. 2 ст. 116) УК РФ на момент совершения преступлений, предусмотренных ст.ст. 131 ч. 1, 132 ч. 1 УК РФ, не может учитываться в связи с ее погашением, и в действиях С. отсутствует не только опасный, но и рецидив преступлений вообще.

В соответствии с пунктом 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 апреля 1996 года N 1 "О судебном приговоре", в редакции постановления Пленума Верховного Суда РФ от 6 февраля 2007 года N 7, если судимости сняты или погашены, суд не вправе указывать их в вводной части приговора.

При таких обстоятельствах, учитывая, что состоявшиеся судебные решения постановлены с нарушением закона, ст.ст. 18, 58 УК РФ, они подлежат изменению, а назначенное С. наказание - снижению.

Также подлежит изменению в соответствии со ст. 58 УК РФ и вид режима исправительного учреждения, со строгого на общий.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 379, 407, 408, 409 УПК РФ, президиум постановил:

надзорное представление первого заместителя прокурора г. Москвы Р. удовлетворить.

Приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 30 декабря 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 марта 2006 года в отношении С. изменить:

исключить указания о судимостях по приговорам от 28 октября 1999 года и от 14 марта 2002 года;

исключить указание о наличии в действиях осужденного опасного рецидива преступлений и применение ст.ст. 18, 68 УК РФ при назначении наказания.

Снизить С. наказание:

- по ч. 1 ст. 131 УК РФ до 4 лет 3 месяцев лишения свободы,

- по ч. 1 ст. 132 УК РФ до 4 лет 3 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно С. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 (шесть) лет 6 (шесть) месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальном те же судебные решения в отношении С. оставить без изменения.


Председательствующий

Е.Н. Колышницына


Постановление Президиума Московского городского суда от 3 октября 2008 г. по делу N 44у-498/08


Текст постановления размещен на сайте Московского городского Суда в Internet (www.mos-gorsud.ru)


Откройте нужный вам документ прямо сейчас или получите полный доступ к системе ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.