Постановление Президиума Московского городского суда от 24 октября 2008 г. по делу N 44у-534/08 Поскольку преступление было совершено осужденным до вынесения приговоров за другие совершенные им преступления, суд постановил исключить из приговора указание о назначении наказания по совокупности приговоров и назначить наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний

Постановление Президиума Московского городского суда от 24 октября 2008 г. по делу N 44у-534/08

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего: Паршина А.И.,

членов Президиума: Дмитриева А.Н., Тарасова В.Ф., Васильевой Н.А., Агафоновой Г.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного К. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N 317 района "Ярославский" г. Москвы от 16 июня 2008 года, которым

К., 12 марта 1977 года рождения, уроженец г. Энгельс Саратовской области, ранее судимый:

- приговором Дмитровского городского суда Московской области от 29 ноября 2005 года по п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы; освобожденный условно-досрочно 2.06.2006 года на неотбытый срок 5 месяцев 14 дней;

- приговором Королевского городского суда Московской области от 28.02.2007 года по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа. На основании п. "в" ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы;

- приговором Пушкинского городского суда Московской области от 10.04.2007 года по п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с учетом постановления Пушкинского городского суда Московской области от 08.06.2007 года, к 2 годам 10 месяцам лишения свободы;

- осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного сложения наказаний, назначенных данным приговором и приговорами Королевского городского суда Московской области от 28.02.2007 года и Пушкинского городского суда Московской области от 10.04.2007 года, окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 3 марта 2008 года.

В апелляционном и кассационном порядке приговор обжалован не был.

В надзорной жалобе осужденный К. просит об отмене приговора, указывая, что судом неправильно применена ст. 70 УК РФ при назначении наказания, а также неверно исчислен срок отбытия наказания.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Тимофеевой О.В., выслушав мнение заместителя прокурора г. Москвы Г., полагавшего необходимым изменить приговор мирового судьи судебного участка N 317 района "Ярославский" г. Москвы от 16 июня 2008 года и назначить наказание К. по совокупности преступлений, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, а срок отбытия наказания исчислять с 29 ноября 2006 года, президиум установил:

К. признан виновным в совершении покушения на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества.

Согласно приговору, К. 17 ноября 2006 года, примерно в 23 часа 30 минут, находясь в торговом зале гипермаркета "Мосмарт", расположенного по адресу: г. Москва, Ярославское шоссе, д. 54, имея умысел на тайное хищение чужого имущества, из корыстных побуждений, в отделе мужской одежды одел на себя мужскую дубленку марки "Веб Лайн" стоимостью 8200 рублей (без учета НДС), а также взял блок сигарет "КЕНТ ПРЕМИУМ ЛАЙТ", стоимостью 233 рубля 60 копеек, после чего прошел через кассу, не расплатившись за указанный товар, общая сумма которого составила 8433 рубля 60 копеек. Однако преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, так как К. с похищенными вещами был задержан на выходе из магазина.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы осужденного, президиум находит приговор в отношении К. подлежащим изменению.

Обвинительный приговор постановлен без проведения судебного разбирательства по ходатайству К., признавшего в полном объеме предъявленное ему обвинение, после консультации с защитником, с согласия государственного обвинителя и потерпевшего.

Судом соблюдены условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Доказательства, собранные по уголовному делу, подтверждают вывод суда об обоснованности обвинения, с которым согласился К.

Таким образом, обвинительный приговор постановлен обоснованно, действия К. квалифицированы верно, нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

Вместе с тем, суд допустил неправильное применение уголовного закона. Так, суд ошибочно указал в приговоре о назначении наказания по совокупности приговоров, в соответствии со ст. 70 УК РФ, наказание по которой назначается, если осужденный после вынесение приговора по делу, но до полного отбытия наказания, вновь совершает преступление.

Тогда как в данном случае имеет место совокупность преступлений, а не совокупность приговоров.

При наличии совокупности преступлений, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, применяются правила ч. 5 ст. 69 УК РФ. При этом, если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

В связи с тем, что преступление по настоящему делу было совершено К. 17 ноября 2006 года, то есть до вынесения приговора Королевского городского суда Московской области от 28.02.2007 года за преступление, совершенное К. 16 ноября 2006 года, и до вынесения приговора Пушкинского городского суда Московской области от 10.04.2007 года за преступление, совершенное К. 05 января 2005 года, то в данном случае имеется совокупность преступлений, а не совокупность приговоров.

Поэтому окончательное наказание К. по приговору мирового судьи судебного участка N 317 района "Ярославский" г. Москвы от 16 июня 2008 года должно быть назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, а не по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ. И в срок отбытия окончательного наказания должно быть зачтено наказание, отбываемое К. по двум предыдущим приговорам с 29 ноября 2006 года.

Кроме того, в приговоре мирового судьи судебного участка N 317 района "Ярославский" г. Москвы от 16 июня 2008 года срок наказания К. ошибочно исчислен с 3 марта 2008 года, тогда как в приговоре Королевского городского суда Московской области от 28.02.2007 года и постановлении Пушкинского городского суда Московской области от 08.06.2007 года срок отбытия наказания исчислен с 29 ноября 2006 года.

Согласно телефонограмме, полученной 07.10.2008 года из ФГУ ИЗ-50/6 УФСИН России по Московской области, К. с 13 декабря 2006 года до 28 июля 2007 года содержался в указанном учреждении, а 28.07.2007 года убыл в распоряжение УФСИН России по Саратовской области для отбывания наказания по приговору Королевского городского суда Московской области от 28.02.2007 года.

Из поступившей в адрес Московского городского суда копии протокола задержания подозреваемого К. видно, что он задержан 29 ноября 2006 года. Именно с 29 ноября 2006 года и надлежит исчислять срок наказания для осужденного К.

Назначая наказание К. по совокупности преступлений, президиум руководствуется требованиями закона, учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, все данные о личности виновного, на которые в соответствии со ст. 60 УК РФ сослался суд при постановлении приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407-410 УПК РФ, президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного К. удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка N 317 района "Ярославский" г. Москвы от 16 июня 2008 года в отношении К. изменить:

исключить из приговора указание о назначении наказания осужденному на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, также исключить указание об исчислении срока наказания К. с 3 марта 2008 года.

Назначить наказание К. по совокупности преступлений, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных приговором мирового судьи судебного участка N 317 района "Ярославский" г. Москвы от 16 июня 2008 года, приговором Королевского городского суда Московской области от 28 февраля 2007 года и приговором Пушкинского городского суда Московской области от 10 апреля 2007 года, и окончательно назначить наказание К. в виде 2 (двух) лет 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислять К. с 26 ноября 2006 года.

В остальном тот же приговор в отношении К. оставить без изменения.

Председательствующий

А.И. Паршин