Постановление Президиума Московского городского суда от 24 октября 2008 г. по делу N 44у-536/08 Поскольку в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством об оперативно-розыскной деятельности, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, действия осужденного подлежат переквалификации с незаконного сбыта наркотического средства в особо крупном размере на покушение на него

Постановление Президиума Московского городского суда от 24 октября 2008 г. по делу N 44у-536/08


Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Паршина А.И.,

членов Президиума Дмитриева А.Н., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Тарасова В.Ф.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного М. на приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 20 января 2004 года, которым М., 11 июня 1968 года рождения, уроженец г. Сумгаита Азербайджанской ССР, ранее не судимый,

осужден к лишению свободы:

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) на 9 месяцев;

- по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) на 6 лет, без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний ему назначено 6 лет 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 15 августа 2003 года.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

В надзорной жалобе осужденный М. указывает, что его действия по эпизоду сбыта наркотического средства должны квалифицироваться как посредничество в его незаконном приобретении. Кроме того, обращает внимание на то, что событие имело место в рамках оперативно-розыскного мероприятия, в связи с чем, действия виновного подлежат квалификации со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Васильевой Н.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение заместителя прокурора г. Москвы Г., полагавшего необходимым исключить из осуждения М. эпизод незаконного приобретения и хранения наркотического средства от 31 июля 2003 года, смягчить ему наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы, переквалифицировать действия с ч. 4 ст. 228 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ, по которой назначить с применением ст. 64 УК РФ 5 лет 9 месяцев лишения свободы, по совокупности преступлений определить 5 лет 10 месяцев лишения свободы, обсудив жалобу, президиум установил:

М. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, а также в незаконном приобретении, хранении в целях сбыта и сбыте наркотических средств в особо крупном размере.

Согласно приговору он в период до 31 июля 2003 года при неустановленных обстоятельствах, у неустановленного лица незаконно приобрел для личного употребления наркотическое средство - героин весом 0,39 гр., что является крупным размером, которое незаконно без цели сбыта хранил при себе до момента задержания сотрудниками милиции 31 июля 2003 года примерно в 13 часов 30 минут по адресу: г. Москва, Щелковское шоссе, владение 73.

Он же в период до 15 августа 2003 года при неустановленных обстоятельствах, у неустановленного лица незаконно приобрел для личного употребления наркотическое средство - героин весом 1,84 гр., что является крупным размером, которое незаконно без цели сбыта хранил при себе до момента задержания сотрудниками милиции 15 августа 2003 года примерно в 18 часов 00 минут по адресу: г. Москва, ул. 9-я Рота, д. 15.

Он же в период до 15 августа 2003 года при неустановленных обстоятельствах, у неустановленного лица в целях сбыта приобрел наркотическое средство - героин весом 24,0 гр., что является особо крупным размером, который незаконно хранил при себе и 15 августа 2003 года примерно в 18 часов 00 минут сбыл М. за 20 000 рублей, после чего был задержан сотрудниками милиции.

Вывод суда о виновности М. в совершении преступлений соответствует материалам уголовного дела и подтверждается доказательствами, проверенными в судебном заседании и приведенными в приговоре, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает.

Тщательно и всесторонне исследовав собранные по делу доказательства, дав им надлежащую оценку, суд обоснованно постановил обвинительный приговор. Оснований полагать, что М. явился посредником в приобретении наркотического средства, не имеется.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного как оконченное преступление.

По смыслу закона в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным Законом РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Согласно материалам дела М. 15 августа 2003 года задержан непосредственно после совершения преступления, наркотическое средство выдано участвовавшим в проверочной закупке М. сотрудникам правоохранительных органов, проводившим оперативно-розыскное мероприятие.

Таким образом, наркотическое средство изъято из незаконного оборота.

Следовательно, действия осужденного в части незаконного сбыта героина подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, при этом указание о незаконном приобретении и хранении его с целью сбыта подлежит исключению из приговора, поскольку в новой редакции закона эта часть диспозиции статьи отсутствует.

Кроме того, согласно Постановлению Правительства РФ от 7 февраля 2006 года N 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного Кодекса Российской Федерации", крупным размером признается героин массой свыше 0,5 гр.

В этой связи осуждение М. по эпизоду незаконного приобретения и хранения наркотического средства массой 0,39 гр. от 31 июля 2003 года подлежит исключению из приговора.

Назначая наказание, президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, все данные о личности виновного и другие обстоятельства, на которые в соответствии со ст. 60 УК РФ сослался суд при постановлении приговора.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного М. удовлетворить частично.

2. Приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 20 января 2004 года в отношении М. изменить:

исключить из осуждения по ч. 1 ст. 228 УК РФ эпизод от 31 июля 2003 года и смягчить по этой статье наказание до 8 месяцев лишения свободы;

переквалифицировать действия М. с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ (в той же редакции), по которой назначить наказание в виде лишения свободы с применением ст. 64 УК РФ сроком на 5 лет 9 месяцев;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний назначить М. 5 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

3. Тот же приговор в остальной части оставить без изменения.


Председательствующий

А.И. Паршин


Постановление Президиума Московского городского суда от 24 октября 2008 г. по делу N 44у-536/08


Текст постановления размещен на сайте Московского городского Суда в Internet (http://www.mos-gorsud.ru)


Текст документа на сайте мог устареть

Вы можете заказать актуальную редакцию полного документа и получить его прямо сейчас.

Или получите полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня


Получить доступ к системе ГАРАНТ

(1 документ в сутки бесплатно)

(До 55 млн документов бесплатно на 3 дня)


Чтобы приобрести систему ГАРАНТ, оставьте заявку и мы подберем для Вас индивидуальное решение