Постановление Президиума Московского городского суда от 14 ноября 2008 г. по делу N 44у-568/08 Суд переквалифицировал действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в результате которой произошло его изъятие

Постановление Президиума Московского городского суда от 14 ноября 2008 г. по делу N 44у-568/08


Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Колышницыной Е.Н., членов президиума: Паршина А.И., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Агафоновой Г.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного К. о пересмотре приговора Черемушкинского районного суда г. Москвы от 12 марта 2002 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 22 июля 2002 года.

Приговором Черемушкинского районного суда г. Москвы от 12 марта 2002 года К., 30 мая 1972 года рождения, уроженец Республики Таджикистан, г. Рогун, ранее не судимый,

- осужден по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 63-ФЗ от 13.06.1996 года) к 10 годам лишения свободы, с конфискацией имущества, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 30 января 2001 года, на основании п. "г" ч. 1 ст. 97, ч. 2 ст. 99 УК РФ назначено принудительное лечение от наркомании.

Этим же приговором к лишению свободы осуждена Н., приговор в отношении которой приведен в соответствие с действующим законодательством, и освобожденная условно-досрочно от отбытия наказания.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 22 июля 2002 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Советского районного суда г. Омска от 11 июля 2007 года приговор в отношении К. частично изменен, исключен квалифицирующий признак "неоднократно", указание о применении "конфискации имущества" и "принудительного лечения от наркомании".

В надзорной жалобе осужденный К. просит переквалифицировать его действия в связи с тем, что преступный умысел не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам, учесть смягчающие обстоятельства по делу и снизить срок назначенного наказания.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Тимофеевой О.В., выслушав мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Р., полагавшего необходимым переквалифицировать действия К. с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ N 63-ФЗ от 13.06.1996 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ N 63-ФЗ от 13.06.1996 года), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 6 месяцев, исключить указание в приговоре о незаконной перевозке, незаконном приобретении и хранении наркотических средств с целью сбыта, в остальной части оставить судебные решения без изменения, Президиум установил:

с учетом внесенных изменений, К. признан виновным в незаконном приобретении, хранении в целях сбыта, в перевозке, в сбыте наркотических средств в особо крупном размере.

Согласно приговору, К., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, при неустановленных обстоятельствах, незаконно приобрел наркотическое средство - героин, весом 26,79 грамм, в особо крупном размере. Часть указанного наркотического средства, героина, весом 8,48 грамма, в особо крупном размере, незаконно сбыл Н. 29 января 2001 года, примерно в 20 часов 00 минут, находясь по адресу: г. Москва, ул. Суздальская, д. 18, корпус 1. Оставшуюся часть наркотического средства, героина, весом 18,31 грамма, в особо крупном размере, незаконно хранил при себе с целью сбыта вплоть до 30 января 2001 года, когда, находясь по вышеуказанному адресу, незаконно сбыл Н. наркотическое средство, героин, весом 18,31 грамма, в особо крупном размере, за 3700 рублей, после чего в состоянии наркотического одурманивания был задержан сотрудниками милиции.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы жалобы, президиум находит судебные решения в отношении К. подлежащими изменению.

Вывод суда о виновности К. в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, должный анализ и надлежащая оценка которым даны в приговоре.

Вина К. подтверждается показаниями свидетелей Д., К., Г., К., а также другими доказательствами, в совокупности изобличающими К., как лицо, совершившее преступления: постановлением о проведении проверочной закупки, протоколом осмотра денежных средств, заключением химической экспертизы, протоколами личного осмотра К. и Н., а также другими доказательствами, в совокупности изобличающими К. в совершении преступлений.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного по незаконному сбыту наркотического средства Н. 30 января 2001 года, как оконченное преступление.

По смыслу закона, в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Судом установлено, что К. незаконно приобрел с целью сбыта наркотическое средство - героин, весом 26,79 грамма, что является особо крупным размером.

Реализуя свой преступный умысел, 29 января 2001 года К. незаконно сбыл Н. наркотическое средство - героин, весом 8,48 грамма, которое было выдано Н. сотрудникам милиции при ее задержании. Эти действия судом правильно квалифицированы по ч. 4 ст. 228 УК РФ, как оконченное преступление, незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

30 января 2001 года, в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" К. незаконно сбыл Н. наркотическое средство - героин, весом 18, 31 грамма, в особо крупном размере, после чего был задержан сотрудниками милиции, а наркотическое средство добровольно выдано участвовавшей в проверочной закупке Н. сотрудникам правоохранительных органов.

Таким образом, действия К. по эпизоду незаконного сбыта героина 30 января 2001 года подлежат переквалификации с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 63-ФЗ от 13.06.1996 года), на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 63-ФЗ от 13.06.1996 года), как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния, а в силу ч. 1 ст. 10 УК РФ, уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

В связи с тем, что ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 63-ФЗ от 13.06.1996 года) предусматривает наказание от 7 до 15 лет лишения свободы, а п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ) предусматривает наказание в виде лишения свободы сроком от 8 до 20 лет, что ухудшает положение осужденного, положение ст. 10 УК РФ об обратной силе закона, в данном случае, не подлежит применению, а действия К. подлежат квалификации по ч. 4 ст. 228 УК РФ и по ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ N 63-ФЗ от 13.06.1996 года).

К. также осужден за незаконные приобретение, перевозку, хранение наркотических средств в целях сбыта.

Однако, Федеральным законом от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ в диспозицию ст. 228 УК РФ внесены изменения, в соответствии с которыми не предусмотрена уголовная ответственность за незаконную перевозку, незаконное приобретение и хранение наркотических средств с целью сбыта.

Поэтому, в соответствии со ст. 10 УК РФ, из приговора подлежит исключению осуждение за незаконную перевозку, незаконное приобретение и хранение наркотических средств с целью сбыта.

Назначая наказание К., президиум руководствуется требованиями закона, учитывает характер и степень общественной опасности содеянного и все данные о личности виновного, на которые в соответствии со ст. 60 УК РФ сослался суд при постановлении приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407-410 УПК РФ, президиум постановил:

надзорную жалобу осужденного К. удовлетворить.

Приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 12 марта 2002 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 22 июля 2002 года в отношении К. изменить, квалифицировать действия К. по эпизоду от 29 января 2001 года по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ N 63-ФЗ от 13.06.1996 года), по которой назначить ему наказание в виде 7 (семи) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы; переквалифицировать действия К. по эпизоду от 30 января 2001 года с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ N 63-ФЗ от 13.06.1996 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ N 63-ФЗ от 13.06.1996 года), по которой назначить ему наказание в виде 7 (семи) лет лишения свободы.

На основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 228 УК РФ и ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно К. назначить наказание в виде 8 (восьми) лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Те же судебные решения в отношении К. изменить, исключить осуждение за незаконную перевозку, незаконное приобретение и хранение наркотических средств с целью сбыта.

В остальном те же судебные решения в отношении К. оставить без изменения.


Председательствующий 

Е.Н. Колышницына


Постановление Президиума Московского городского суда от 14 ноября 2008 г. по делу N 44у-568/08


Текст постановления размещен на сайте Московского городского cуда в Internet (http://www.mos-gorsud.ru)


Текст документа на сайте мог устареть

Вы можете заказать актуальную редакцию полного документа и получить его прямо сейчас.

Или получите полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня


Получить доступ к системе ГАРАНТ

(1 документ в сутки бесплатно)

(До 55 млн документов бесплатно на 3 дня)


Чтобы приобрести систему ГАРАНТ, оставьте заявку и мы подберем для Вас индивидуальное решение