Постановление Президиума Московского городского суда от 5 декабря 2008 г. по делу N 44у-587/08 Суд переквалифицировал действия осужденного как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в результате которой произошло его изъятие

Постановление Президиума Московского городского суда от 5 декабря 2008 г. по делу N 44у-587/08


Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Колышницыной Е.Н.

и членов президиума Агафоновой Г.А., Дмитриева А.Н., Паршина А.И., Васильевой Н.А., Тарасова В.Ф.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного М. о пересмотре приговора Никулинского районного суда г. Москвы от 7 октября 2002 года, которым

М., 6 июля 1968 года рождения, уроженец с. Керимбегла Сальянского района Азербайджанской ССР, судимый 27 апреля 1998 года по ч. 1 ст. 228; п.п. "а", "б", "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ на 7 лет лишения свободы, освобожденный 1 ноября 2001 года условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 10 месяцев 16 дней,

- осужден по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) к лишению свободы сроком на 11 лет 3 месяца в исправительной колонии особого режима, с конфискацией имущества.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 27 апреля 1998 года и по совокупности приговоров М. назначено 11 лет 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии особого режима, с конфискацией имущества.

Срок наказания исчислен с 27 апреля 2002 года.

В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 97, ч. 2 ст. 99 УК РФ М. назначено принудительное амбулаторное наблюдение и лечение от опийной наркомании 2-й степени у психиатра по месту отбытия наказания.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 9 декабря 2002 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 31 марта 2005 года приговор в отношении М. приведен в соответствии с Федеральным законом N 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года. Его действия переквалифицированы на п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), исключены квалифицирующие признаки "особо крупный размер" и "неоднократно", срок наказания снижен до 10 лет лишения свободы. Назначенное по ст. 70 УК РФ наказание снижено до 10 лет 1 месяца лишения свободы. Исключено принудительное наблюдение у врача-психиатра по месту отбывания наказания. Исключен дополнительный вид наказания "конфискация имущества". Постановлено считать М. осужденным при опасном рецидиве преступлений. Вид исправительного учреждения изменен на строгий.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 3 августа 2005 года, постановление Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 31 марта 2005 года изменено, действия М. переквалифицированы на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), назначенное наказание снижено до 7 лет лишения свободы. Назначенное наказание по ст. 70 УК РФ снижено до 7 лет 1 месяца лишения свободы. Исключены квалифицирующий признак "с целью сбыта наркотического средства", а также указание о наличии в его действиях особо опасного рецидива преступлений.

Постановлением Президиума Верховного Суда Республики Мордовия от 15 февраля 2007 года постановление Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 31 марта 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 3 августа 2005 года отменены, дело направлено на новое судебное рассмотрение.

Постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 25 апреля 2007 года приговор в отношении М. изменен, его действия переквалифицированы на ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), по которой назначено 7 лет лишения свободы, и на ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), по которой назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы. Исключены квалифицирующие признаки "неоднократно" и "сбыт наркотического средства в особо крупном размере". Назначенное на основании ст. 70 УК РФ наказание смягчено и по совокупности приговором ему назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы. Исключен дополнительный вид наказания "конфискация имущества" и указание о наличии в действиях М. особо опасного рецидива. Исключено назначенное в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 97, ч. 2 ст. 99 УК РФ принудительное амбулаторное наблюдение и лечение от опийной наркомании. Вид исправительного учреждения изменен на строгий.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 1 августа 2007 года постановление Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 25 апреля 2007 года изменено, действия М. переквалифицированы на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), по которой назначено 6 лет 9 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров определено 6 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 14 ноября 2007 года в порядке ст. 397 УПК РФ постановлено считать, что действия М. кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 1 августа 2007 года фактически переквалифицированы на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ).

В надзорной жалобе осужденный М., не оспаривая обоснованности осуждения, просит переквалифицировать его действия на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), указывая что сбыт наркотического средства осуществлен им в ходе проверочной закупки.

Заслушав доклад судьи Васильевой Н.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и кассационного определения, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав первого заместителя прокурора г. Москвы Р., полагавшего необходимым исключить незаконное приобретение и хранение в целях сбыта наркотических средств, переквалифицировать действия осужденного на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 63-ФЗ от 13 июня 1996 года), по которой назначить 5 лет 3 месяца лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ назначить 5 лет 4 месяца лишения свободы, президиум установил:

с учетом внесенных изменений М. признан виновным в незаконном приобретении и хранении в целях сбыта, а также сбыте наркотических средств.

Согласно приговору он в неустановленные время и месте, при неустановленных обстоятельствах, незаконно приобрел наркотическое средство - героин весом 3,44 гр., часть которого, весом 3,31 гр., в шестнадцати свертках, незаконно хранил при себе в целях сбыта, а другую часть весом 0,13 гр. в 18 час. 45 мин. 27 апреля 2002 года, находясь по адресу: г. Москва, ул. Н. Ковшовой, около дома 11 корп. 1 незаконно сбыл Н. за 300 рублей, после чего был задержан.

Вывод суда о виновности М. в совершении преступления соответствует материалам дела и подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает.

Обвинительный приговор постановлен обоснованно, что в жалобе не оспаривается.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного М. как оконченное преступление.

По смыслу закона в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Согласно материалам дела М. задержан непосредственно после совершения преступления, наркотическое средство выдано участвовавшим в проверочной закупке Н. сотрудникам правоохранительных органов, проводившим оперативно-розыскное мероприятие. Следовательно, наркотическое средство изъято из незаконного оборота, в связи с чем действия М. подлежат переквалификации по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 63-ФЗ от 13 июня 1996 года) как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, при этом указание о незаконном приобретении и хранении его с целью сбыта подлежит исключению из приговора, поскольку в новой редакции закона эта часть диспозиции статьи отсутствует.

При назначении наказания, президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, все данные о личности виновного, смягчающие и другие обстоятельства, на которые в соответствии ст. 60 УК РФ сослался суд при постановлении приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного М. удовлетворить.

2. Приговор Никулинского районного суда г. Москвы от 7 октября 2002 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 9 декабря 2002 года (с учетом изменений, внесенных кассационными определениями судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Мордовия от 1 августа 2007 года и 14 ноября 2007 года) в отношении осужденного М. изменить:

- исключить его осуждение за незаконное приобретение и хранение с целью сбыта наркотических средств;

- переквалифицировать его действия с ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 63-ФЗ от 13 июня 1996 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 63-ФЗ от 13 июня 1996 года), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 3 месяца.

На основании ст. 70 УК РФ частично присоединить не отбытое наказание по приговору Истринского городского суда Московской области от 27 апреля 1998 года и по совокупности приговоров назначить 5 лет 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

3. Те же приговор и кассационное определение в остальной части оставить без изменения.

В связи с отбытием наказания, М., 6 июля 1968 года рождения, уроженца с. Керимбегла Сальянского района Азербайджанской ССР, из-под стражи освободить.


Председательствующий

Е.Н. Колышницына


Постановление Президиума Московского городского суда от 5 декабря 2008 г. по делу N 44у-587/08


Текст постановления размещен на сайте Московского городского cуда в Internet (http://www.mos-gorsud.ru)


Текст документа на сайте мог устареть

Вы можете заказать актуальную редакцию полного документа и получить его прямо сейчас.

Или получите полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня


Получить доступ к системе ГАРАНТ

(1 документ в сутки бесплатно)

(До 55 млн документов бесплатно на 3 дня)


Чтобы приобрести систему ГАРАНТ, оставьте заявку и мы подберем для Вас индивидуальное решение