Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 15 июля 2009 г. N А73-7988/2009 В удовлетворении заявления о привлечении предприятия к административной ответственности отказано ввиду допущенного административным органом нарушения при составлении протокола об административном правонарушении порядка, предусмотренного нормами административного законодательства (извлечение)

Решение Арбитражного суда Хабаровского края
от 15 июля 2009 г. N А73-7988/2009
(извлечение)

ГАРАНТ:

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 декабря 2009 г. N Ф03-7094/2009 и Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 7 сентября 2009 г. N 06АП-3727/2009 настоящее Решение оставлено без изменения

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по Хабаровскому краю (далее - Управление Россвязькомнадзора по Хабаровскому краю) обратилось в арбитражный суд с требованием о привлечении Федерального государственного унитарного предприятия "Почта России" (далее - ФГУП "Почта России", предприятие) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Представители административного органа в заседании суда дали пояснения по существу вменяемого правонарушения, заявленные требования поддержали в полном объеме.

Представители ФГУП "Почта России" факт оказания услуг связи с нарушением лицензионных условий не оспаривают, но при этом указывают на наличие объективных причин, таких как недостаточное финансирование, отсутствие технических возможностей, не позволивших в полном объеме выполнить установленные требования. Кроме того, пояснили, что протокол об административном правонарушении был составлен без участия представителя предприятия, поскольку отсутствовали сведения о времени и месте совершения данного процессуального действия.

В ходе судебного разбирательства суд установил:

Федеральное государственное унитарное предприятие "Почта России" на основании лицензии N 55298 от 06.12.2007, выданной Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия, оказывает телематические услуги связи.

На основании приказа руководителя Управления Россвязькомнадзора по Хабаровскому краю от 24.04.2009 N 237-П в период с 04.05.2009 по 31.05.2009 года проведена внеплановая проверка ФГУП "Почта России" по соблюдению обязательных требований, в области связи (оказание универсальных услуг связи по передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа) и лицензионных условий.

В ходе проверки, проведенной комиссией в составе государственных инспекторов по надзору за связью и информатизацией, установлено следующее:

ФГУП "Почта России" является оператором универсального обслуживания и в соответствии с договором об условиях оказания универсальных услуг связи по передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа, заключенного с Федеральным агентством связи от 08.11.2005 NN УС 002/01-05, УС 002/02-05, УС 002/03-05 (далее - Договоры) обязано оказывать универсальные услуги связи на территории поселений, указанных в Приложениях к Договорам, с соблюдением требований, установленных Правилами оказания соответствующих услуг связи, утвержденных Правительством Российской Федерации от 21.04.2005 N 241 (далее - Правила) на территории поселений.

Согласно Правилам оператор универсального обслуживания обязан: обеспечить возможность передачи сообщений электронной почтой; обеспечить пользователям универсальными услугами связи свободный доступ в помещения коллективного доступа (далее - ПКД); установить режим ПКД не менее 5 дней в неделю, и не менее 8 часов в сутки, при этом один из таких дней должен приходиться на субботу или воскресенье; обеспечить на каждом ПКД возможность одновременного оказания универсальных услуг не менее чем 2 пользователям.

В результате проведенных мероприятий установлено, что ФГУП "Почта России":

- не оказывает универсальные услуги связи в населенных пунктах Хабаровского края (Хабаровский район): с. Краснореченское, с. Восточное, п. Галкино, п. Мухен, с. Дружба, с. Сергеевка, с. Малышево, с. Елабуга, с. Мичуринское;

- не организовало возможность одновременного оказания универсальных услуг связи не менее чем 2 пользователям: в п. Галкино, с. Дружба, с. Малышево, с. Елабуга, с. Мичуринское.

Таким образом, проверкой установлено, что оператором связи ФГУП "Почта России" нарушены требования пункта 3, подпункта "в" пункта 5 Правил оказания универсальных услуг связи, что в свою очередь является нарушением требований пункта 10 условий лицензии N 55298 от 06.12.2007.

По результатам проверки составлен акт от 27.05.2009 г. N 55298-27-04/2781.

10.06.2009 государственным инспектором РФ по надзору за связью и информатизацией Жирновой Ю.В. в отношении ФГУП "Почта России" составлен протокол N 175 по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1. КоАП РФ.

Поскольку дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 3 статьи 14.1. КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, согласно абзацу 3 части 3 статьи 23.1. КоАП РФ рассматриваются арбитражными судами, административный орган обратился с настоящим заявлением.

Заслушав в судебном заседании пояснения участников процесса, исследовав материалы дела, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям:

В силу требования, предусмотренного частью 1 статьи 1.6. КоАП РФ, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 28.2. КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол.

Частями 2, 3, 4 статьи 28.2. КоАП РФ предусмотрено, что в протоколе об административном правонарушении отражается объяснение физического лица или законного представителя юридического лица по поводу вменяемого правонарушения. При составлении протокола разъясняются их права и обязанности, о чем надлежит сделать запись в протоколе. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые к этому протоколу прилагаются.

Из положений статьи 28.2. КоАП РФ следует, что составление протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица должно осуществляться в присутствии его законного представителя.

В соответствии с частью 2 статьи 25.4. КоАП РФ законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.

Как указано в пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", установив при рассмотрении дела несоответствие между датой составления протокола и моментом выявления правонарушения, суд оценивает это обстоятельство с учетом необходимости обеспечения административным органом лицу, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, гарантий, предусмотренных статьей 28.2. КоАП РФ. При выявлении факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины неявки уважительными.

Судом по материалам дела установлено, что административным органом в адрес ФГУП "Почта России" 09.06.2009 в 17 час. 10 мин. посредством факсимильной связи было направлено уведомление от 29.05.2009 N 04/2818 о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (10.06.2009 в 10-00) по факту нарушения требований пункта 10 лицензионных условий лицензии N 55298, выявленных в ходе проверки, проведенной Управлением Россвязькомнадзора по Хабаровскому краю в период с 04.05.2009 по 31.05.2009. Также указанное уведомление было направлено по почте и получено адресатом согласно почтовому уведомлению о вручении 10.06.2009.

В день составления протокола предприятие явку своего представителя не обеспечило, вместе с тем судом причина неявки признается уважительной, поскольку из-за разницы во времени у юридического лица отсутствовала реальная возможность подготовиться к участию в деле и обеспечить явку своего законного представителя или защитника. Согласно отчету о факсе вышеуказанное уведомление было получено юридическим лицом (место нахождения - г. Москва) 09.06.2009 после 17-00 по местному времени, протокол составлялся 10.06.2009 в 10-00 в Управлении Россвязькомнадзора по Хабаровскому краю (г. Хабаровск). Таким образом, на момент получения законным представителем, находящимся в г. Москве, уведомления о времени и месте составления протокола в г. Хабаровске рабочий день закончился, а на следующий день утром юридическое лицо должно было обеспечить явку на составление протокола своего законного представителя или представителя с надлежаще оформленной доверенностью, что с учетом вышеизложенных обстоятельств суду представляется невозможным.

Направление уведомления о времени и месте составления протокола об административном правонарушении факсимильной связью не противоречит нормам Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации, однако при решении вопроса о возможности составления протокола об административном правонарушении в отсутствие лица, в отношение которого возбуждено дело об административном правонарушении, административный орган должен располагать неоспоримыми и безусловными доказательствами получения указанного уведомления субъектом административного правонарушения, при этом лицу должна быть предоставлена возможность воспользоваться своими правами и реализовать гарантии защиты, предусмотренные настоящим Кодексом.

Оценив доказательства, представленные административным органом в обоснование довода о надлежащем извещении ФГУП "Почта России" о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, суд пришел к выводу, что юридическое лицо, даже будучи извещенным о времени и месте совершения процессуального действия, было лишено возможности обеспечить своевременную явку своего законного представителя либо защитника на составление протокола в административном органе, тем самым оно было лишено возможности защищать свои права и законные интересы. Административным органом не представлено безусловных и неоспоримых доказательств, свидетельствующих о надлежащем извещении законного представителя ФГУП "Почта России" и обеспечении ему возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2. КоАП РФ.

В силу статьи 64 АПК РФ, статьи 26.2. КоАП РФ протокол об административном правонарушении, оформленный с нарушением требований статьи 28.2. КоАП РФ, не может быть признан доказательством по делу и служить основанием для привлечения к административной ответственности.

Поскольку установленный законом порядок применения административного взыскания является обязательным для органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении и применяющих взыскание, то несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

Указанные выше процессуальные нарушения судом признаются существенными, поскольку не могут позволить всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело об административном правонарушении, возможность устранения этих недостатков отсутствует.

На основании изложенного, руководствуясь частью 1 статьи 1.6., частью 3 статьи 23.1. КоАП РФ, статьями 167-170, 202-206 АПК РФ, арбитражный суд решил:

В удовлетворении требований Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по Хабаровскому краю о привлечении ФГУП "Почта России" к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а так же в кассационном порядке - в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший решение, Арбитражный суд Хабаровского края.