Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 25 апреля 2007 г. N Ф03-А51/07-2/1282 Отказывая в заявлении о признании недействительным решения налогового органа в части, касающейся доначисления НДС, ЕСН, налога на имущество и привлечении общества к налоговой ответственности за неуплату спорных налогов, суд исходил из того, что в целях исчисления ЕНВД при оказании услуг общественного питания применяется физический показатель базовой доходности, характеризующий площадь зала обслуживания посетителей (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 25 апреля 2007 г. N Ф03-А51/07-2/1282
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от закрытого акционерного общества "Гостиничный комплекс "Ю" - Рогалев В.Е. представитель по дов. от 12.04.07 N 15, Пэй Дунхуэй ген. Директор приказ N 112 от 17.11.03, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу закрытого акционерного общества "Гостиничный комплекс "Ю" на решение от 24.01.2007 по делу N А51-9997/04 20-395 Арбитражного суда Приморского края, по заявлению ЗАО "Гостиничный комплекс "Ю" к Инспекции ФНС РФ по г. Находке о признании недействительным решения налогового органа в части.

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2007 года. Полный текст постановления изготовлен 25 апреля 2007 года.

В Арбитражный суд Приморского края обратилось закрытое акционерное общество "Гостиничный комплекс "Ю" (далее - общество) с заявлением о признании недействительным решения Инспекции ФНС РФ по г. Находке (далее - налоговый орган, инспекция) N 09-07/1418/1 от 25.06.2004 в части, касающейся доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 1087952 руб., пени по НДС - 157765 руб., единого социального налога в сумме 286702 руб., пени по ЕСН - 27434 руб., налога на имущество в сумме 77071 руб., пени по налогу на имущество - 7256 руб., а также в части привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа по основаниям, предусмотренным пунктом 1 ст. 122 НК РФ, в том числе: за неуплату налога на добавленную стоимость в размере 217590 руб., за неуплату единого социального налога в размере 57340 руб., за неуплату налога на имущество в размере 15414 руб.

Решением суда от 24.01.2007 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе ЗАО "Гостиничный комплекс "Ю" предлагает решение Арбитражного суда Приморского края от 24.01.2007 полностью отменить и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт.

Заявитель жалобы полагает, что перечень видов услуг предприятий общественного питания, связанных как с услугами непосредственно питания (код N 122100), так и услугами по организации досуга (код N 122500), не содержит такого вида услуг, как танцевальное обслуживание. К услугам по организации досуга (код N 122500), по мнению заявителя жалобы, относится лишь услуга по организации музыкального обслуживания (код N 122501), а не услуга по танцевальному обслуживанию. Следовательно, площади танцевальных площадок ресторана и бара ЗАО "Гостиничный комплекс "Ю" в целях применения положений ст. 346.27 НК РФ, не могут являться площадями, включаемыми в сумму площадей, образующих площадь зала обслуживания посетителей.

Кроме того, заявитель жалобы считает, что в целях классификации той или иной услуги, помимо отнесения ее вида к отраслевой принадлежности, необходимо выполнение еще одного условия - услуга должна быть платной. Однако, какой-либо дополнительной платы потребители (посетители) ресторана и бара ЗАО "Гостиничный комплекс "Ю" за предоставленную им возможность танцевать в связи с наличием специальной танцевальной площади, не производили.

По мнению заявителя жалобы, понятие "площадь зала обслуживания посетителей", данное в ст. 346.27 НК РФ, включает в себя лишь те помещения, которые предназначены для реализации и организации потребления готовой кулинарной продукции. Следовательно, иные вспомогательные помещения, в том числе танцевальный зал, не должны учитываться при определении площади зала обслуживания посетителей в целях применения налогоплательщиком права на использовании системы налогообложения в виде ЕНВД.

С учетом собранных правоустанавливающих и инвентаризационных документов было определено, что площади залов обслуживания посетителей составляют: ресторана - 146,3 м.кв.; бара - 131,5 м.кв., что обязывает предприятие при использовании данных объектов применять систему налогообложения в виде ЕНВД.

Изложенные в жалобе доводы представители ЗАО "Гостиничный комплекс "Ю" поддержали в заседании суда кассационной инстанции.

Представитель налогового органа в заседании суда кассационной инстанции не участвовал.

Исходя из доводов заявителя жалобы, суд кассационной инстанции проверил правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, и не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как видно из материалов дела, ЗАО "Гостиничный комплекс "Ю" помимо оказания услуг гостиничного хозяйства оказывает услуги общественного питания в баре "Долина любви" и ресторане "Небесная пагода". При этом наряду с общим режимом налогообложения ЗАО "Ю" применяет с 2001 года специальный режим налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении деятельности по оказанию услуг общественного питания. В 2003 году при определении физического показателя - площади зала обслуживания посетителей - ЗАО "Ю" учитывало лишь площадь, занятую столиками, в ресторане - 146,3 кв.м., в баре - 131,50 кв.м.

По результатам выездной налоговой проверки в отношении ЗАО "Гостиничный комплекс "Ю" составлен акт N 89 от 02.06.2004, на основании которого принято решение N 09-07/1418/1 от 25.06.2004 о привлечении общества к налоговой ответственности, в том числе за неправомерное, по мнению налогового органа, применение обществом системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в 2003 году.

В ходе проверки налоговый орган установил, что общая площадь ресторана составляет 227,3 кв.м., в том числе площадь, занятая столиками - 146,3 кв.м, площадь бара - 12,1 кв.м, площадь танцпола - 39,2 кв.м, место диджея - 11 кв.м, площадь проходов для посетителей - 18,7 кв.м. Общая площадь бара составляет 182,5 кв.м, в том числе - площадь, занятая столиками - 131,5 кв.м, площадь танцпола - 37,7 кв.м, место диджея - 13,3 кв.м.

Не согласившись с решением налогового органа в части, ЗАО "Гостиничный комплекс "Ю" обратилось с заявлением в арбитражный суд.

При разрешении спора суд руководствовался Федеральным законом от 24.07.2002 N 104-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах", согласно которому с 01.01.2003 в Налоговый кодекс РФ введена глава 26 "Система налогообложения в виде единого налога, на вмененный доход для отдельных видав деятельности".

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ и ст. 2 Закона Приморского края от 28.11.2002 N 23-К3 при оказании услуг общественного питания для исчисления суммы единого налога в качестве физического показателя применяется площадь зала обслуживания посетителей, состоящая из площади всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для организации общественного питания, и определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из того, что в целях исчисления единого налога на вмененный доход при оказании услуг общественного питания применяется физический показатель базовой доходности "площадь зала обслуживания посетителей" (в квадратных метрах). При этом к услугам общественного питания следует относить услуги питания ресторанов, кафе, столовых, закусочных, баров, предприятий (объектов общественного питания) других типов, имеющих залы обслуживания посетителей, а также услуги по организации досуга (музыкального обслуживания, проведения концертов, и т.д.), оказываемые предприятиями общественного питания в залах обслуживания посетителей.

С учетом перечисленных требований суд пришел к правильному выводу, что площадь зала обслуживания посетителей ресторана "Небесная пагода" и бара "Долина любви", используемых для осуществления деятельности по оказанию услуг общественного питания за 2003 год и 1-й кв. 2004 года превысила 150 кв.м. по каждому объекту.

Довод заявителя жалобы о том, что понятие "услуга по организации досуга" (код N 122500) не включает в себя такое понятие как "услуга танцевального обслуживания", является несостоятельным, в обжалуемом судебном акте говорится об услуге по организации досуга, представляемой предприятием общественного питания, а не об услуге клубных учреждений в виде танцевального обслуживания.

Таким образом, в спорном периоде ЗАО "Гостиничный комплекс "Ю" не являлось плательщиком ЕНВД по указанному виду деятельности и, следовательно, обязано было исчислять и уплачивать налог на имущество и ЕСН, а также налог на добавленную стоимость в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ.

С учетом изложенных обстоятельств, суд кассационной инстанции находит, что при рассмотрении спора суд первой инстанции применил нормы материального и процессуального права соответственно установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем обжалуемый судебный акт отмене не подлежит.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Решение от 24.01.2007 по делу N А51-9997/04 20-395 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.