Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 12 ноября 2014 г. N Ф03-4811/14 по делу N А37-263/2013

г. Хабаровск

12 ноября 2014 г.

Дело N А37-263/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 05 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 ноября 2014 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Л.К. Кургузовой

Судей: Г.В. Котиковой, Н.В. Меркуловой

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания": Берендеев П.Б., представитель по доверенности от 27.01.2014 N 15;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области: Шеремета Т.Н., представитель по доверенности от 10.01.2014 N 05-05/100;

рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области на решение от 28.03.2014, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2014 по делу N А37-263/2013 Арбитражного суда Магаданской области

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Степанова Е.С., в суде апелляционной инстанции судьи: Пескова Т.Д., Вертопрахова Е.В., Харьковская Е.Г.

По заявлению общества с ограниченной ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области

о признании недействительными решения и требования

Общество с ограниченной ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания" (ОГРН 1024900953857, ИНН 4909053889, место нахождения: 685000, Магаданская область, г. Магадан, ул. Портовая,1; далее - ООО "Тихрыбком", общество) обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением о признании недействительными решения Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области (ОГРН 1044900038160, ИНН 4900009740, место нахождения: 685000, Магаданская область, г. Магадан, ул. Пролетарская, 39; далее - МИФНС России N 1 по Магаданской области, инспекция) от 09.11.2012 N 12 -13/66 и требования от 08.02.2013 N 1 об уплате налога, сбора, пени, штрафа.

Решением от 28.03.2014, оставленным без изменения в обжалуемой части постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2014, заявление удовлетворено. Суды признали правомерным применение обществом налоговой ставки 10 процентов по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) при налогообложении реализации филе кеты (кусочки) и брюшков кеты слабосоленых.

В кассационной жалобе инспекция просит решение суда первой инстанции о признании недействительным оспариваемого решения в части доначисления НДС за 2008-2009 годы в сумме 20 525,17 руб., пеней в сумме 164,56 руб., взыскании штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 1.113,15 руб. и постановление суда апелляционной инстанции отменить, в удовлетворении заявления в указанной части отказать, ссылаясь на нарушение норм материального права.

Общество просит решение суда в обжалуемой части и постановление апелляционного суда оставить без изменения как соответствующие налоговому законодательству.

Дело рассмотрено судом кассационной инстанции с использованием систем видеоконференц-связи в порядке ст. 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе, отзыве на кассационную жалобу, выслушав присутствующих в судебном заседании представителей инспекции и общества, кассационная инстанция считает, что решение суда первой инстанции в обжалуемой части и постановление апелляционного суда подлежат отмене с направлением дела в указанной части на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением инспекции от 09.11.2012 N 12-13/66 обществу доначислен НДС, в том числе в сумме 20.525,17 руб., пени - 164,56 руб. и штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 1.113,15 руб. в связи с неправомерным применением налоговой ставки 10 процентов при налогообложении реализации рыбной продукции: кета филе/кусочки слабосоленые, кета брюшки слабосоленые. По мнению инспекции, указанная продукция не относится к продовольственным товарам, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Магаданской области решение инспекции оставлено без изменения.

На основании решения обществу выставлено требование от 08.02.2013 N 1 об уплате спорной суммы НДС и начисленных на сумму недоимки, пеней и штрафа.

Считая неправомерным доначисление НДС, пеней и штрафа общество обратилось в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявление общества, суды исходили из того, что филе/кусочки и брюшки кеты малосоленой являются продукцией, произведенной из отходов от разделки рыбы, которая не может быть отнесена к деликатесной. Кроме того, суды сослались на то, что в силу прямого указания закона к деликатесным рыбопродуктам отнесены кета слабосоленая, среднесоленая и сёмужного посола, спинки и теша кеты холодного копчения, следовательно, реализация теши и спинок кеты слабосоленой подлежит обложению НДС по ставке 10 процентов.

В силу п. 2 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации, в частности, море- и рыбопродуктов, в том числе рыбы охлажденной, мороженной и других видов обработки, сельди, консервов и пресервов (за исключением деликатесных): икры осетровых и лососевых рыб; белорыбицы, лосося балтийского, осетровых рыб - белуги, бистера, севрюги, стерляди; сёмги и теши нельмы х/к; кеты и чавычи слабосоленых, среднесоленых и сёмужного посола; спинки кеты, чавычи и кижуча х/к; теши кеты и боковника чавычи х/к; спинки муксуна, омуля, сига сибирского и амурского; чира х/к, пресервов филе-ломтиков лосося балтийского и лосося дальневосточного; мяса крабов и наборов отдельных конечностей крабов варено-мороженных; лангустов.

Коды видов продукции, облагаемой по ставке 10 процентов, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 " Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации (далее - Перечень). Согласно примечанию к названному Перечню принадлежность отечественных продовольственных товаров к перечисленным в Перечне продовольственным товарам подтверждается соответствием кодов по классификации ОК 005-93 (ОКП), приведенных в Перечне, кодам ОКП, указанным в национальном стандарте, техническом условии.

Таким образом, для целей определения размера налоговой ставки при реализации продовольственных товаров применяются указанные в Перечне коды.

Судами установлено и подтверждено материалами дела, что общество осуществляет деятельность по изготовлению рыбной продукции малосолёной, малосолёной ароматной и малосолёной подкопченной всех видов разделки предназначенной для непосредственного употребления в пищу, в том числе: кета Д/В филе/кусочки малосолёные, кета брюшки малосоленые, упакованную в пакеты и банки из полимерных материалов под вакуумом. Согласно сертификату соответствия N РОСС RU. ПТ15. В00023 (срок действия с 25.01.2007 по 24.01.2010) и приложения к сертификату, выданных обществу Колымским центром сертификации, выпускаемой обществом рыбной продукции присвоен код ОК 005-93 92 6800 - товары рыбные в расфасовке.

В Перечне к продукции, облагаемой по налоговой ставке 10 процентов, из группы 92 6800 отнесены товары рыбные в расфасовке (кроме деликатесных) коды по ОК 005-93 92 6820-92 6891.

В соответствии с Общероссийским классификатором продукции ОК 005-93 к товарам рыбным в расфасовке с кодами 92 6820 - 92 6891 относятся: рыба специальной разделки (в красочных литографированных пакетах из синтетических плёнок; в картонных коробках); филе рыбное мороженое (в полиэтиленовых пакетах, в картонных коробках); рыба холодного копчения (в пакетах из синтетических плёнок); балычные изделия холодного копчения (в полиэтиленовых пакетах; в пакетах из синтетических плёнок, в картонных коробках, в жестяных банках, в стеклянных банках); рыба солёная (в полиэтиленовых пакетах, в жестяных банках); рыба вяленая (в полиэтиленовых пакетах, в картонных коробках); морепродукты (в полиэтиленовых пакетах, в пакетах из синтетических плёнок, в картонных коробках); товары рыбные в расфасовке прочие; супы сухие рыбные и с морепродуктами, за исключение деликатесных.

В силу п. 3 ст. 164 НК РФ налогообложение товаров рыбных деликатесных производится по налоговой ставке 18 процентов.

Согласно перечню деликатесных море - и рыбопродуктов, содержащемуся в подпункте 1 п. 2 ст. 164 НК РФ, кета слабосоленая отнесена к деликатесной продукции. Вывод суда о налогообложении реализации спорной рыбопродукции по налоговой ставке 10 процентов, в связи с изготовлением её из пищевых отходов, неоснователен. В соответствии с Перечнем по налоговой ставке 10 процентов облагается реализация отходов пищевых прочих (отходы пищевые от разделки) классифицируемых по коду ОК 005-93 92 6700.

Между тем сертификат соответствия N РОСС RU. ПТ15. В00023 содержит сведения о производимой обществом продукции и код по ОК 005-93 92 6800, согласно которым спорная рыбопродукция не относится к отходам от разделки рыбы.

Поскольку сертификат соответствия содержит сведения о производимой обществом продукции и код по ОК 005-93 92 6800, вывод судов об отнесении спорной рыбной продукции к произведенной из отходов от разделки рыбы, которая не может относится к деликатесной, ошибочен.

Для целей начисления НДС обоснованность применения налоговой ставки 10 процентов подтверждается сертификатом соответствия, содержащим информацию, позволяющую идентифицировать выпускаемую продукцию с товарами, указанными в подпункте 1 п. 2 ст. 164 НК РФ. Данный вывод содержится в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.05.2012 N ВАС-5969/12.

Вывод судов о реализации обществом тёши и спинок кеты слабосолёных противоречит установленным судами по делу обстоятельствам. Спор возник о налогообложении реализации рыбных товаров: кета Д/В филе/кусочки малосоленые, кета брюшки малосолёные.

Ссылка судов на письмо Минфина России от 02.10.2007 N 03-07-03/128 неосновательна, так как данным письмом разъяснена позиция финансового ведомства о налогообложении реализации пищевых отходов от разделки рыбы, указанных в Перечне.

В связи с изложенным, вывод судов о применении подпункта 3 п. 1 ст. 111 НК РФ, п. 8 ст. 75 НК РФ при привлечении общества к налоговой ответственности и начислении пеней, также ошибочен.

Неосновательна и ссылка судов на постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.11.2008 N Ф04-7151/2008 (16245-А27-42). Основанием для признания решения инспекции по указанному делу недействительным послужил вывод суда первой инстанции о том, что налоговым органом не доказано, что реализуемые предпринимателем тёша и спинки кеты являются продукцией холодного копчения.

Кроме того, при рассмотрении данного дела суды пришли к выводу, что при указании законодателем в качестве деликатесной продукции только породы рыбы (в рассмотренном деле - семга), то реализация всех её частей без исключения, а не только рыбы целиком, не может быть признана отходами от разделки рыбы и подлежит обложению по ставке 18 процентов.

С учетом изложенного, суд кассационной инстанции считает, что решение суда первой инстанции в обжалуемой части и постановление суда апелляционной инстанции подлежат отмене в связи с неправильным применением норм материального права с направлением дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд Магаданской области на основании ч. 2 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку при рассмотрении спора по существу судами не проверен расчет спорной суммы доначисленного НДС, начисленных пеней и штрафа и соответственно сумм НДС, пеней и штрафа, подлежащих уплате по оспариваемому требованию.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 28.03.2014 в обжалуемой части, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2014 по делу N А37-263/2013 Арбитражного суда Магаданской области отменить. Дело в указанной части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Магаданской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Л.К. Кургузова

Судьи

Г.В. Котикова Н.В. Меркулова