Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 17 июня 2011 г. N Ф09-3368/11 по делу N А34-4707/2010

17 июня 2011 г.

N Ф09-3368/11-С3 Дело N А34-4707/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 июня 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Гавриленко О.Л.,

судей Дубровского В.И., Глазыриной Т.Ю.

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Сибторг" (далее - общество "Сибторг", налогоплательщик) и Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану (далее - инспекция, налоговый орган) на решение Арбитражного суда Курганской области от 17.01.2011 по делу N А34-4707/2010 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства путем направления в их адрес копий определения о принятии кассационной жалобы к производству заказными письмами с уведомлением, а также размещения данной информации на официальном сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества "Сибторг" - Семенова Л.П. (доверенность от 10.01.2011 б/н), Труфанов А.Н. (доверенность от 06.06.2011 б/н), Богданова А.А. (доверенность от 06.06.2011 б/н);

инспекции - Троицкая Т.Н. (доверенность от 31.12.2010 N 05-13/000209), Яковлева Т.Н. (доверенность от 09.02.2010 N 05-13/4450), Черва С.В. (доверенность от 30.12.2010 N 05-13/052960).

Общество "Сибторг" обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании недействительным решения инспекции от 24.06.2010 N 13-25-01/025463 (далее - решение инспекции) в части доначисления налога на прибыль в сумме 19 947 258 руб. 88 коп., налога на имущество в сумме 166 421 руб., пеней в сумме 4 289 502 руб. 88 коп., штрафных санкций в сумме 2 201 936 руб. 30 коп. (с учетом уточнения требований в порядке, предусмотренном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением суда от 17.01.2011 (судья Гусева О.П.) заявленные требования удовлетворены частично, решение инспекции признано недействительным в части привлечения к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), в виде штрафа за неуплату налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 190 571 руб. 20 коп. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011 (судьи Дмитриева Н.Н., Иванова Н.А., Степанова М.Г.) решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество "Сибторг" просит указанные судебные акты в части отказа в удовлетворении заявленных требований отменить и направить дело на новое рассмотрение, ссылаясь на неправильное применение судами ст. 250, 278, 377 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), ст. 65, 71, ч. 4 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, положений постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам. По мнению заявителя жалобы, выводы судов об отсутствии у обществ с ограниченной ответственностью "Стар.СТ." (далее - общество "СтарСТ"), "САН ДИСТРИБЬЮШН" (далее - общество "Сан Дистрибьюшн") имущества для внесения вклада по договору простого товарищества от 01.07.2001, о недоказанности участия общества "Сан Дистрибьюшн" в рекламных акциях в рамках указанного договора, отсутствии совместной деятельности участников договора не соответствуют фактическим обстоятельствам, приняты без исследования представленных налогоплательщиком доказательств, основаны на недостаточных и ненадлежащих доказательствах. В рамках заключенных с участниками совместной деятельности агентских договоров реализовывался товар, принадлежащий простому товариществу. Судами не дана оценка тому факту, что распределенная в 2007 -2008 годах прибыль полностью распределена между участниками товарищества, с данных доходов уплачен налог по упрощенной системе налогообложения, интересы бюджета в части уплаты данного налога не нарушены. Установленная судами взаимозависимость участников договора простого товарищества не свидетельствует о получении необоснованной налоговой выгоды. В удовлетворении ходатайства о представлении дополнительных доказательств судом апелляционной инстанции неправомерно отказано. Судами неправомерно не привлечены к участию в деле общества "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн", о правах и обязанностях которых вынесены судебные акты.

В кассационной жалобе инспекция просит указанные судебные акты отменить в части признания решения инспекции недействительным, отказать в удовлетворении заявленных налогоплательщиком требований, ссылаясь на неправильное применение судами п. 4 ст. 81, п. 1 ст. 122 Кодекса, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам. По мнению налогового органа, обществом "Сибторг" не соблюдены условия, установленные в п. 4 ст. 81 Кодекса и освобождающие налогоплательщика от ответственности в случае представления уточненной налоговой декларации, поскольку данные декларации представлены после того, когда он узнал о назначении выездной налоговой проверки по данному налогу за данный период, недостающие суммы налога по уточненным декларациям в установленные сроки не уплачены, соответствующие суммы пеней до представления деклараций также не уплачены. Следовательно, на начало периодов, за которые начислены штрафные санкции, переплат не имеется.

В представленных отзывах стороны возражают против доводов противоположной стороны, просят оставить судебные акты в обжалуемой другой стороной части без изменения, считая их законными и обоснованными.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобах и отзывах на них.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты обществом "Сибторг" налогов за период с 01.01.2007 по 31.12.2008, своевременности удержания и перечисления налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2007 по 27.01.2010 налоговым органом составлен акт от 25.05.2010 и вынесено решение инспекции о взыскании налога на прибыль в общей сумме 19 947 258 руб., налога на имущество в сумме 166 421 руб., пеней за несвоевременную уплату налога на прибыль, налога на имущество в общей сумме 4 289 502 руб. 88 коп., пеней по налогу на доходы физических лиц в сумме 2 056 руб. 81 коп., налоговых санкций, предусмотренных п. 1 ст. 122 Кодекса, по НДС в сумме 190 571 руб. 20 коп., по налогу на прибыль в сумме 1 994 723 руб., по налогу на имущество в сумме 16 642 руб. 10 коп., по транспортному налогу в сумме 2 811 руб. 80 коп.

Основанием для доначисления налога на прибыль организаций и налога на имущество за 2007, 2008 годы, соответствующих пеней и штрафов явился вывод налогового органа о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды в результате осуществления финансово-хозяйственной деятельности в рамках договора простого товарищества от 01.07.2001 с обществами "СтарСТ", "Сан Дистрибьюшн". Инспекция исходила из того, что все доходы и имущество, полученные в результате данной деятельности принадлежат в полном размере только обществу "Сибторг".

Кроме того, поскольку уточненные налоговые декларации по НДС за сентябрь, октябрь, ноябрь 2007 года, I квартал 2008 года представлены обществом "Сибторг" в налоговый орган после начала выездной налоговой проверки, следовательно, не выполнены условия, содержащиеся в п. 4 ст. 81 Кодекса, освобождающие налогоплательщика от налоговой ответственности, предусмотренной ст. 122 Кодекса.

В ходе налоговой проверки инспекцией установлено, что финансово-хозяйственная деятельность налогоплательщика в 2007 - 2008 годах осуществлялась на основании договора простого товарищества от 01.07.2001. С учетом соглашений о замене обязательств от 31.12.2001, 28.01.2003, дополнительных соглашений от 31.12.2005, 01.01.2006 участниками договора простого товарищества в 2007 - 2008 годах являлись общества "Сибторг", "СтарСТ", "Сан Дистрибьюшн".

Согласно соглашениям о распределении прибыли простого товарищества от 31.03.2007, 30.06.2007, 30.09.2007, 31.12.2007, 31.03.2008, 30.06.2008, 30.09.2008, 31.12.2008, бухгалтерским справкам к соглашениям о распределении прибыли за I-IV кварталы 2007 года, I-IV кварталы 2008 года, распределение прибыли, полученной в рамках совместной деятельности, производилось ежеквартально в процентном отношении от вкладов участников: обществу "Сибторг" - 5 процентов, обществу "СтарСТ" - 47,5 процентов, обществу "Сан Дистрибьюшн"- 47,5 процентов.

Прибыль налогоплательщика по договору простого товарищества для целей налогообложения за 2007 год составила 2 171 496 руб., за 2008 год - 2 446 097 руб.

Согласно учредительным документам, учредителями общества "Сибторг" являются Лесовая Т.Ю. с долей участия 50 процентов, Лесовой С.Е. - 25 процентов, общество "СтарСТ" - 25 процентов. Учредителем общества "СтарСТ" с долей участия 100 процентов является Лесовая Т. Ю. Учредителем общества "Сан Дистрибьюшн" с долей участия 100 процентов является Федоренко И. В., который с 01.01.2005 работает в обществе "СтарСТ" в должности начальника транспортного цеха, по должностному положению подчиняется директору данного общества Серковой С.В., назначенной на должность непосредственно Лесовой Т. Ю.

Расчетные счета обществ "Сибторг" (N 40702810795000000025), "СтарСТ" (N 40702810695000000015), "Сан Дистрибьюшн" (N 40702810695000000303) открыты в филиале открытого акционерного общества "УРАЛСИБ" в г. Кургане.

Все участники договора простого товарищества от 01.07.2001 расположены по одному и тому же юридическому адресу: ул. Ястржембского, д. 42, г. Курган. Арендодателем помещений, в которых данные юридические лица осуществляют свою финансово-хозяйственную деятельность, является Лесовая Т. Ю.

В рамках договора простого товарищества обществом "Сибторг" ежегодно заключались агентские договоры с обществами "СтарСТ" (от 01.01.2007 N 1/2, от 01.01.2008 N 1/2), "Сан Дистрибьюшн" (от 01.01.2007 N 1/1, от 01.01.2008N 1/1). Суммы агентских вознаграждений, выплаченные налогоплательщиком обществу "СтарСТ" за 2007 год, составили 4 000 000 руб., за 2008 год - 4 820 000 руб., обществу "Сан Дистрибьюшн" за 2007 год - 5 920 000 руб., за 2008 год - 8 520 000 руб. Указанные суммы отражены обществом "Сибторг" в составе расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации по налогу на прибыль организаций за 2007, 2008 годы.

Инспекцией установлено, что прибыль общества "СтарСТ" от деятельности простого товарищества за 2007 год составляет 20 629 225 руб., то есть 47,5 процентов от суммы прибыли по договору простого товарищества (43 429 946руб.), за 2008 год - 23 236 072 руб., то есть 47,5 процентов от суммы прибыли по договору простого товарищества (48 918 240 руб.). Фактически обществом "Сибторг" перечислена обществу "СтарСт" прибыль по договору простого товарищества за 2007 год в сумме 1 404 990 руб. (6,81 процентов от суммы прибыли по договору простого товарищества), за 2008 год - 60 000 руб. (0,26 процентов от суммы прибыли по договору простого товарищества).

Прибыль от деятельности простого товарищества, подлежащая перечислению обществу "Сан Дистрибьюшн", составила за 2007 год 20 629 225 руб. (47,5 процентов от суммы прибыли по договору простого товарищества), за 2008 год - 23 236 072 руб. (47,5 процентов от суммы прибыли по договору простого товарищества). Фактически перечислено за 2007 год 567 200 руб. (2,75 процента от суммы прибыли по договору простого товарищества), за 2008 год перечислений нет.

Денежные средства, поступившие от оптовой торговли, общество "Сибторг" расходовало только на собственные нужды, а также оформляло как выдачу, либо возврат ранее полученных займов Лесовой Т. Ю.

Недвижимое имущество и автотранспортные средства, приобретенные в результате деятельности простого товарищества, зарегистрированы на общество "Сибторг".

На основании установленных в ходе налоговой проверки обстоятельств руководствуясь п. 1 ст. 20 Кодекса налоговый орган для целей налогообложения признал общества "Сибторг", "СтарСТ", "Сан Дистрибьюшн" взаимозависимыми лицами. Инспекцией сделаны выводы о том, что ведение деятельности в рамках договора простого товарищества от 01.07.2001 осуществлялось только обществом "Сибторг" при отсутствии совместных действий со стороны других участников договора (обществ "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн"), которым причиталось 95 процентов прибыли товарищества. При этом им, применяющим упрощенную систему налогообложения, для которой на основании п. 1 ст. 346.17 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрен кассовый метод определения налогооблагаемой базы, минимально перечислялась прибыль от деятельности простого товарищества (отсутствие перечисления). Однако при минимальном перечислении (отсутствии перечисления) прибыли по договору простого товарищества имеет место полнота расчетов (предварительной оплаты) с обществами "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн" в виде уплаты им вознаграждений по агентским договорам. Денежные средства получены обществами "СтарСТ" и Сан Дистрибьюшн" от взаимозависимой организации - общества "Сибторг" в минимальных суммах, необходимых для выдачи заработной платы сотрудникам, оплаты налогов и горюче-смазочных материалов. Фактическое распоряжение денежными средствами налогоплательщика осуществлялось его учредителем - Лесовой Т. Ю. При наличии в обществе "Сибторг" денежных средств для расчетов с участниками простого товарищества, они выводились из оборота посредством оформления документов на выдачу (возврат ранее полученных) займов его учредителю - Лесовой Т. Ю. (в 2008 году - 99,94 процентов от общей суммы займов), а также организациям, отношения между которыми оказали (могли оказывать) влияние на условия и экономические результаты деятельности налогоплательщика.

Таким образом, по мнению налогового органа, главной целью общества "Сибторг" при заключении договора простого товарищества от 01.07.2001 и замене сторон в договоре простого товарищества на общества "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн" являлось уменьшение налоговых платежей по налогу на прибыль организаций и на имущество организаций за счет уменьшения налоговой базы.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Курганской области от 27.08.2010 N 156 по результатам рассмотрения апелляционной жалобы налогоплательщика решение инспекции оставлено без изменений.

Полагая, что решение инспекции в части доначисления налога на прибыль в сумме 19 947 258 руб., налога на имущество в сумме 166 421 руб., пеней в сумме 4 289 502 руб. 88 коп., штрафных санкций в сумме 2 201 936 руб. 30 коп. принято с нарушением требований законодательства о налогах и сборах, нарушает его права и законные интересы, общество "Сибторг" обратилось с заявлением в арбитражный суд. В части начисления пеней по налогу на доходы физических лиц в сумме 2056 руб. 81 коп. и штрафных санкций по транспортному налогу в сумме 2811 руб. 80 коп. решение инспекции не оспаривалось.

Удовлетворяя исковые требования частично, суды исходили из наличия оснований для признания решения инспекции недействительным в части привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Кодекса, по НДС. В части начисления налога на имущество и налога на прибыль суды подтвердили выводы инспекции о том, что фактически деятельность в рамках простого товарищества осуществлялась только обществом "Сибторг" без участия обществ "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн", указанные налоги начислены данному обществу правомерно.

Выводы судов основаны на материалах дела, исследованных в соответствии со ст. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, являются законными и обоснованными исходя из следующего.

На основании ст. 1041, 1042, 1048 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

В силу подп. 9 ст. 250 Кодекса внереализационным является доход налогоплательщика, распределяемый в его пользу при участии в простом товариществе, учитываемый в порядке, предусмотренном ст. 278 Кодекса

По правилам п. 3 ст. 278 Кодекса участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов этого товарищества для целей налогообложения, обязан определять нарастающим итогом по результатам каждого отчетного (налогового) периода прибыль каждого участника товарищества пропорционально доле соответствующего участника товарищества, установленной соглашениями, в прибыли товарищества, полученной за отчетный (налоговый) период от деятельности всех участников в рамках товарищества.

В соответствии с п. 1 ст. 377 Кодекса налоговая база в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) определяется исходя из остаточной стоимости признаваемого объектом налогообложения имущества, внесенного налогоплательщиком по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), а также исходя из остаточной стоимости иного признаваемого объектом налогообложения имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, составляющего общее имущество товарищей, учитываемого на отдельном балансе простого товарищества участником договора простого товарищества, ведущим общие дела. Каждый участник договора простого товарищества производит исчисление и уплату налога в отношении признаваемого объектом налогообложения имущества, переданного им в совместную деятельность. В отношении имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, исчисление и уплата налога производятся участниками договора простого товарищества пропорционально стоимости их вклада в общее дело.

На основании ст. 346.11 Кодекса упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога.

Согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган. В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям ст. 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Пунктом 3 названного постановления определено, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Согласно п. 5 постановления о необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа, в частности, о невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; отсутствии необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств; учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций; совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета. В случае наличия особых форм расчетов и сроков платежей, свидетельствующих о групповой согласованности операций, суду необходимо исследовать, обусловлены ли они разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями).

По п. 6 постановления судам необходимо иметь в виду, что взаимозависимость участников сделок сама по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, однако это обстоятельство в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, в частности, указанными в п. 5, могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

На основании п. 7 постановления, если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.

В соответствии с п. 11 данного постановления признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщиков, связанных с ее получением.

На основании изложенного, а также исходя из системного анализа норм, установленных гл. 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, следует, что обязанность доказывания обстоятельств, порождающих сомнения в добросовестности налогоплательщика, лежит на налоговом органе.

Суды оценили представленный в материалы дела договор простого товарищества от 01.07.2001, а также соглашения и дополнительные соглашения к нему в порядке, предусмотренном ст. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и признали его соответствующим формальным требованиям, установленным в ст. 1042-1044, 1046-1050, 1054 Гражданского кодекса Российской Федерации, и заключенным. Сторонами договора в спорный период являются налогоплательщик и общества "СтарСТ", "Сан Дистрибьюшн", которые являются взаимозависимыми лицами на основании п. 1 ст. 20 Кодекса.

Условия создания простого товарищества согласованы между указанными сторонами в двух документах: договоре простого товарищества (о совместной деятельности) от 01.07.2001 и дополнительном соглашении от 01.01.2006 N 2.

Ведение учета доходов и расходов, расчетов и имущества согласно п. 4.1 договора поручено обществу "Сибторг". Судами установлено и материалами дела подтверждено ведение обществом "Сибторг" отдельного учета имущества, доходов и расходов, связанных с деятельностью простого товарищества в соответствии с требованиями главы 55 Кодекса и Положения по бухгалтерскому учету "Информация об участии в совместной деятельности", утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 24.11.2003 N 205н.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущены опечатки. Имеется в виду глава 25 Налогового кодекса Российской Федерации. Номер названного Приказа следует читать как "N 105н"

В дополнительном соглашении от 01.01.2006 N 2 определено, что вклады вносятся товарищами в форме предоставления имущества (товаров) на основании актов приемки-передачи с указанием номенклатуры товаров, количества и стоимости до 15.01.2006.

Из показаний директора общества "Сибторг" Меркурьева А. И. следует, что общества "Стар.СТ" и "Сан Дистрибьюшн" внесли в товарищество вклады и интеллектуальную собственность. В качестве доказательств внесения вкладов в совместную деятельность налогоплательщиком представлены акты приема - передачи имущества в качестве вкладов от 01.01.2006, в соответствии с которыми обществами "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн" внесены сигареты на общую сумму 1 626 819 руб. 14 коп. и сумму 1 626 819 руб. 14 коп. соответственно.

Согласно представленным налоговым органом бухгалтерскому балансу, отчету о прибылях и убытках, налоговой декларации по налогу на прибыль за 2005 год общество "Сан Дистрибьюшн" не имело денежных средств и иного имущества, которое могло быть внесено в качестве вклада в совместную деятельность.

Согласно уточненной налоговой декларации по упрощенной системе налогообложения за 2005 год сумма заявленного дохода общества "СтарСТ" (объект налогообложения - доходы) составляет 4 657 377 руб. Декларируя доход в указанной сумме, данное юридическое лицо вносит вклад в уставный капитал общества "Сибторг" в размере 10 000 000 руб. в срок до 15.12.2005 (протокол общего собрания участников от 16.12.2005).

По результатам анализа доводов сторон и представленных ими доказательств суды пришли к выводу о том, что документальное оформление факта внесения вкладов произведено формально, при отсутствии реального имущества, подлежащего передаче, в связи с чем существенное условие договора простого товарищества в виде объединения вкладов не может быть признано исполненным.

В протоколах допроса директора общества "Сан Дистрибьюшн" Калинина А.А. от 18.03.2010 N 198 и директора общества "Сибторг" Меркурьева А. И. от 26.03.2010 N 223 сведения о непосредственном участии общества "Сан Дистрибьюшн" в деятельности простого товарищества отсутствуют.

По результатам исследования и оценки представленных доказательств проведения обществом "Сан Дистрибьюшн" рекламных акций (приказ общества "Сибторг" от 21.04.2008 N 55 о проведении рекламной акции пива торговой марки Тинькофф, программа проведения данного мероприятия, акт-отчет от 26.05.2008, акт о списании товара от 26.05.2008, приказ общества "Сибторг" от 31.10.2007 N 24 о проведении рекламной акции пива различных марок, программа проведения мероприятия, акт-отчет о проведенной акции от 16.11.2007, распоряжение на представительское обслуживание от 01.11.2007, смета представительских расходов, отчет общества "Сан Дистрибьюшн" от 31.10.2007, дистрибьюторский договор от 19.02.2008, договор от 01.04.2008 N 5\3-08, договор поставки от 01.10.2008, договор с дистрибьютором от 20.12.2007, договор поставки от 08.03.2007 N 35) в соответствии с требованиями ст. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды не признали доказанным факт участия данного юридического лица в деятельности простого товарищества. Из указанных документов невозможно установить, что проведение рекламных акций осуществлялось именно при осуществлении деятельности во исполнение договора простого товарищества. Обязанность общества "Сан Дистрибьюшн" проводить от имени и за счет принципала акции и мероприятия в целях повышения эффективности продажи товаров, предлагаемых для реализации, предусмотрена п. 1.5 агентских договоров от 01.01.2007 N 1/1, от 01.01.2008 N 1/1, заключенных с налогоплательщиком.

В подтверждение участия работников общества "Сан Дистрибьюшн" в проведении рекламных акций, проводимых простым товариществом, налогоплательщиком также представлены авизо от 31.12.2007 N 76 31\12, от 31.05.2008 N 76 31\12, из которых следует, что в акциях по увеличению продаж и продвижению продукции торговых марок Тинькофф, Хугарден, Стела Артуа, Бекс, Стропрамен, Ловенбрау, Брама, Сибирская корона, Клинское, Толстяк, Баг Бир, Жигулевское принятии участие торговые представители: Семенюк М.П., Дмитриев С. Ю., Дубровин В. Н., Забродин Р. А., Зырянов Е.С., Иванов Е. А., Иванов С. С., Калинин О. В., Калишко Р. А., Климин А. В., Кузьмин В. А., Голощапов В. А., Захарова Д. А., Живодрова А. В., Закова Е. Ю., Ишеев О. С., Силантьев О. С. Однако на основании представленных налоговым органом в материалы дела доказательств (справки о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ и списки сотрудников общества "Сан Дистрибьюшн") судами установлено, что Калишко Р. А., Семенюк М.П., Дмитриев С. Ю., Дубровин В. Н., Иванов Е. А., Иванов С. С., Кузьмин В. А. являлись сотрудниками общества "Сан Дистрибьюшн" до июля 2007 года, тогда как рекламная акция была проведена в октябре, ноябре 2007 года. Климин А. В., Калинин О. В., Забродин Р. А., Зырянов Е. С. Калишко Р. А., Кузьмин В. А., Голощапов В. А., Захарова Д. А., Живодрова А. В., Закова Е. Ю., Ишеев О. С., Силантьев О. С. в период проведения рекламных акций в 2007 - 2008 годах являлись сотрудниками общества "Сибторг" и не состояли в трудовых, либо гражданско-правовых отношениях с обществами "Сан Дистрибьюшн".

При таких обстоятельствах суды пришли к выводу о том, что общества "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн" не принимали непосредственного участия в деятельности простого товарищества, фактическая деятельность осуществлялась только обществом "Сибторг".

Наряду с деятельностью в рамках договора простого товарищества, обществом "Сибторг" ежегодно заключались типовые агентские договоры: с обществом "СтарСТ" от 01.01.2007 N 1/2, от 01.01.2008 N 1/2; с обществом "Сан Дистрибьюшн" от 01.01.2007 N 1/1, от 01.01.2008 N 1/1. По пояснениям представителя налогоплательщика в судебном заседании, агентские договоры заключены обществом "Сибторг" в целях предоставления им возможности получения дополнительного дохода в виде агентского вознаграждения, поскольку распределение прибыли простого товарищества по условиям дополнительного соглашения от 28.09.2001 производится по отдельному соглашению пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, что не позволяет учесть фактические усилия каждого из участников.

В соответствии с п. 1.1 агентских договоров общество "Сибторг" (принципал) поручает и обязуется оплатить, а общество "СтарСТ" и общество "Сан Дистрибьюшн" (агент) обязуется совершить от имени и за счет принципала юридические и иные действия, связанные с продажей товаров, выполнением работ, предоставлению услуг по приемке, разгрузке (погрузке) и хранению, привлечению покупателей, изучением рынка, организацией рекламы, ведением коммерческой переписки, привлечение покупателей. Права и обязанности по сделкам, совершенным агентом в соответствии с договором, возникают непосредственно у принципала. Согласно представленному дополнительному соглашению от 02.01.2007 пункт 1.1 агентских договоров изложен в следующей редакции: "Принципал поручает и обязуется оплатить, а агент обязуется совершить от имени и за счет принципала, в интересах простого товарищества, действия, связанные с приемкой, разгрузкой, погрузкой, хранением, доставкой товара простого товарищества". В п. 2 дополнительных соглашений указано на то, что условия договора, не затронутые настоящим дополнительным соглашением, считаются неизменными.

В рамках агентских договоров общество "СтарСТ" осуществляло логистические услуги, связанные с приемкой и отгрузкой товара общества "Сибторг", доставкой его покупателям, составлялась ежемесячная отчетность о количестве и стоимости принадлежащего принципалу товара, отгруженного работниками общества "СтарСТ" в рамках вышеуказанных агентских договоров. Общество "Сан Дистрибьюшн" осуществляло поиск покупателей товара, реализуемого принципалом, сбор заявок от покупателей, контроль представленности продукции общества "Сибторг" у покупателей, полноты покрытия территории г. Кургана торговыми марками реализуемых товаров.

Суммы агентских вознаграждений выплачены налогоплательщиком обществу "СтарСТ" за 2007 год в сумме 4 000 000 руб., за 2008 год - 4 820 000 руб.; обществу "Сан Дистрибьюшн" за 2007 год в сумме 5 920 000 руб., за 2008 год в сумме 8 520 000 руб. и отражены налогоплательщиком в составе расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации по налогу на прибыль организаций за 2007, 2008 годы.

Таким образом, суды сочли доказанным исполнение агентских договоров. При этом из анализа текста агентских договоров и дополнительных соглашений суды пришли к выводу, что лицом, у которого в соответствии с данными договорами возникают какие-либо права и обязанности, является общество "Сибторг", в связи с чем деятельность обществ "СтарСт" и "Сан Дистрибьюшн", осуществляемая во исполнение указанных договоров, не имеет отношения к деятельности простого товарищества. Расходы по выплате агентских вознаграждений уменьшали налогооблагаемую базу и соответственно сумму прибыли, подлежащую распределению между участниками договора о совместной деятельности от 01.07.2001.

Прибыль от деятельности простого товарищества для обществ "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн" за 2007 год составляет по 20 629 225 руб. каждому юридическому лицу, то есть по 47,5 процентов от суммы прибыли по договору простого товарищества, за 2008 год - по 23 236 072 руб. (47,5 процентов суммы прибыли по договору простого товарищества).

Фактически налогоплательщиком перечислена обществу "СтарСТ" прибыль по договору простого товарищества за 2007 год в сумме 1 404 990 руб., за 2008 год - 60000 руб.; обществу "Сан Дистрибьюшн" перечислено за 2007 год 567 200 руб.; за 2008 год перечисления нет. При этом налогоплательщиком регулярно производилась выплата указанным юридическим лицам агентских вознаграждений, а также возврат ранее выданных и выдача новых займов учредителю Лесовой Т. Ю. Кроме направления претензий о перечислении прибыли от 27.12.2007 N 50, от 05.12.2007 N 23 каких-либо мер по взысканию с общества "Сибторг" задолженности по договору простого товарищества данными участниками договора принято не было.

В спорный период общества "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн" применяли упрощенную систему налогообложения. Суды указали, что при перечислении участникам договора простого товарищества прибыли в минимальных размерах, при том, что выплата агентских вознаграждений, возврат и выдача займов Лесовой Т. Ю. производилась в полном размере, размер доходов участников простого товарищества поддерживался на уровне, позволяющем им применять упрощенную систему налогообложения, что в соответствии со статьей 346.11 Кодекса Российской Федерации исключало из налогообложения 95 процентов прибыли. Заключение договора простого товарищества с юридическими лицами, применяющими упрощенную систему налогообложения, суды признали обстоятельством, позволившим налогоплательщику, используя взаимозависимость участников договора, производить согласованные действия, направленные на создание схемы получения необоснованной налоговой выгоды.

Установленные по настоящему делу обстоятельства, а именно: формальное составление документов, подтверждающих внесение вкладов по договору простого товарищества; принятие участниками решений от 15.10.2007, 10.02.2008, 01.04.2008 о регистрации приобретаемого недвижимого имущества и транспортных средств на общество "Сибторг"; принятие участниками решений о преимущественном перечислении денежных средств учредителю общества "Сибторг" Лесовой Т. Ю. по договорам займа, а также во исполнение агентских договоров, суды сочли подтверждающими согласованность действий участников простого товарищества.

С учетом выводов судов, сделанных на основании установленных по настоящему делу обстоятельств, в том числе об отсутствии у обществ "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн" реального имущества для внесения вкладов в простое товарищество, отсутствии реального осуществления данными участниками деятельности по договору простого товарищества, согласованности действий участников простого товарищества, распределении полученной от деятельности прибыли, суды подтвердили вывод инспекции о том, что деятельность налогоплательщика направлена на неправомерное уменьшение налогового бремени путем использования схемы получения налоговых преимуществ (налоговой выгоды), хозяйственные операции учтены налогоплательщиком для целей налогообложения не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, в связи с чем налогообложение всех доходов и всего имущества, полученного от осуществления деятельности простого товарищества, должно быть осуществлено непосредственно в отношении общества "Сибторг". В этой связи налоговая база по налогу на имущество организаций за 2007, 2008 годы определена как среднегодовая стоимость имущества, признаваемого объектом налогообложения и учитываемая обществом "Сибторг" на балансе в качестве основных средств.

По вопросу о правомерности привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности на основании ч. 1 ст. 122 Кодекса за неуплату НДС в виде штрафа в сумме 190 571 руб. 20 коп. судами установлено, что в проверяемый период общество "Сибторг" являлось плательщиком НДС и представляло налоговые декларации в соответствии с требованиями ст. 174 Кодекса.

Обществом "Сибторг" 02.04.2010 представлены в инспекцию уточненные налоговые декларации по НДС, на основании которых суммы, подлежащие к доплате в бюджет составили: за сентябрь 2007 года - 403 104 руб., за октябрь 2007 года - 626 490 руб., за ноябрь 2007 года - 280 903 руб., за 1 квартал 2008 года - 595 215 руб.

Согласно выписке операций по расчетам налогоплательщика с бюджетом по НДС, переплата по состоянию на 20.08.2007 составила 583 888 руб., по состоянию на 22.10.2007 - 409 929 руб., по состоянию на 22.11.2007 - 280 695 руб., по состоянию на 01.01.2008 - 280 798 руб., по состоянию на 22.04.2008 - 95 935 руб.

По платежным поручениям от 10.12.2009 N 3027, от 14.12.2009 N 3052, от 15.12.2009 N 3065, от 16.12.2009 N 3088, от 09.12.2009 N 3012, от 21.12.2009 N 3140, от 26.01.2010 N 167, от 26.01.2010 N 166, от 08.12.2009 N 2990, от 26.01.2010 N 164, 165, 168, от 18.03.2009 N 577, от 20.01.2010 N 114, от 18.03.2009 N 578 обществом "Сибторг" произведено перечисление НДС за 2007 год, в результате чего также образовалась переплата по НДС.

На основании ст. 122 Кодекса неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Правило, установленное п. 4 ст. 81 Кодекса, на несоблюдении которого указывает налоговый орган, не освобождает налоговый орган от обязанности доказывания наличия состава вменяемого правонарушения и вины в действиях налогоплательщика.

Нормы п. 4 ст. 81 Кодекса применяются при наличии установленного налогового правонарушения, является условием для освобождения от ответственности, а не самостоятельным составом правонарушения.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в п. 42 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации", при применении ст. 122 Кодекса судам необходимо иметь в виду, что "неуплата или неполная уплата сумм налога" означает возникновение у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом (внебюджетным фондом) по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в данной статье деяний (действий или бездействия). В связи с этим, если в предыдущем периоде у налогоплательщика имеется переплата определенного налога, которая перекрывает или равна сумме того же налога, заниженной в последующем периоде и подлежащей уплате в тот же бюджет (внебюджетный фонд), и указанная переплата не была ранее зачтена в счет иных задолженностей по данному налогу, состав правонарушения, предусмотренный ст. 122 Кодекса, отсутствует, поскольку занижение суммы налога не привело к возникновению задолженности перед бюджетом (внебюджетным фондом) в части уплаты конкретного налога.

По правилам ст. 78 Кодекса сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Зачет сумм излишне уплаченных федеральных налогов и сборов, региональных и местных налогов производится по соответствующим видам налогов и сборов, а также по пеням, начисленным по соответствующим налогам и сборам. Зачет суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных Кодексом, производится налоговыми органами самостоятельно.

Суды указали на отсутствие доказательств того, что суммы переплат учтены налоговым органом при решении вопроса о привлечении к налоговой ответственности.

При таких обстоятельствах суды сочли, что состав налогового правонарушения не доказан и признали решение инспекции недействительным в части штрафных санкций в сумме 190 571 руб. 20 коп.

Довод инспекции, изложенный в кассационной жалобе, о том, что установленные в п. 4 ст. 81 Кодекса условия освобождения налогоплательщика от ответственности в случае представления уточненной налоговой декларации обществом "Сибторг" не соблюдены, выводов судов не опровергает и не может быть принят.

Основания для переоценки выводов судов и установленных по делу фактических обстоятельств у суда кассационной инстанции в силу ст. 286, ч. 2 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отсутствуют.

Доводы заявителя кассационной жалобы о несоответствии фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам выводов судов об отсутствии у обществ "СтарСТ", "Сан Дистрибьюшн" имущества для внесения вклада по договору простого товарищества от 01.07.2001, о недоказанности участия общества "Сан Дистрибьюшн" в рекламных акциях в рамках указанного договора, отсутствии совместной деятельности участников договора, о распределении полученной прибыли между участниками договора, направлены на переоценку установленных обстоятельств и исследованных доказательств, что выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции на основании ч. 2 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем подлежат отклонению.

Довод о неправомерном отказе апелляционного суда в приобщении к материалам дела дополнительных доказательств основан на неправильном применении законодательства и не может быть принят. В силу требований ч. 2 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Довод о вынесении судебных актов в отношении прав и обязанностей обществ "СтарСТ" и "Сан Дистрибьюшн", в связи с чем данные юридические лица должны быть привлечены к участию в деле, опровергается материалами дела и не принимается.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Курганской области от 17.01.2011 по делу N А34-4707/2010 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011 по тому же делу оставить без изменения, кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Сибторг", Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану - без удовлетворения.

Председательствующий

О.Л. Гавриленко

Судьи

В.И. Дубровский Т.Ю. Глазырина