Постановление Президиума Московского городского суда от 2 октября 2009 г. по делу N 44у-302/09 Суд изменил приговор и смягчил наказание, так как передача наркотического средства осужденным произошла в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, и содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства

Постановление Президиума Московского городского суда от 2 октября 2009 г. по делу N 44у-302/09


Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.

членов президиума Колышницыной Е.Н., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Агафоновой Г.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Т.И.Я. на приговор Солнцевского районного суда города Москвы от 26 декабря 2005 года, которым Т.И.Я., 13 августа 1964 года рождения, уроженец г. Душанбе Республики Таджикистан, со средне-техническим образованием, женат, имеет несовершеннолетнего ребенка, зарегистрирован по адресу: Республика Таджикистан, г. Душанбе, район Рудаки, колхоз "Россия", несудимый,

осужден:

- по ст. 228-1 ч. 1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ к 7 годам лишения свободы, без штрафа;

на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, без штрафа.

Срок наказания исчислен с 20 сентября 2005 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 08 февраля 2006 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденного Т.И.Я. поставлен вопрос о переквалификации его действий со ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, поскольку 20 сентября 2005 года было проведено оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка", и о снижении срока назначенного ему наказания с применением ст. 64 УК РФ в связи с признанием им своей вины и его раскаянием в содеянном.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Морозовой Л.А., объяснения осужденного Т.И.Я. (на его родном языке с участием переводчика Н.) по доводам его надзорной жалобы, мнение адвоката В., поддержавшей доводы осужденного о переквалификации его действий со ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ и снижении срока назначенного ему наказания, мнение первого заместителя прокурора города Москвы Р., полагавшего судебные решения по данному уголовному делу в отношении Т.И.Я. изменить: переквалифицировать его действия со ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы без штрафа и на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 228-1 ч. 1 УК РФ и ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, назначить наказание в виде 7 лет лишения свободы без штрафа; в остальной части судебные решения оставить без изменения, Президиум установил:

Приговором суда Т.И.Я. осужден за незаконный сбыт наркотического средства 19 сентября 2005 года и за незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере 20 сентября 2005 года.

Согласно приговору, преступления совершены при следующих обстоятельствах.

19 сентября 2005 года, примерно в 17 часов 00 минут, в доме по адресу: г. Москва, ул. Родниковая, владение 26 Т.И.Я. незаконно сбыл за 1000 рублей Т.Е.М. наркотическое средство - героин в размере 0,97 г.

Он же 20 сентября 2005 года, примерно в 18 часов 30 минут, в доме по указанному адресу незаконно сбыл за 10000 рублей Т.Е.М. наркотическое средство - героин в крупном размере 4,38 г, после чего был задержан сотрудниками 1-о отдела Службы по ЗАО УФСКН РФ по г. Москве.

Обстоятельства дела, установленные судом по факту незаконного сбыта наркотического средства - героина в размере 0,97 г и юридическая квалификация этих действий Т.И.Я. по ст. 228-1 ч. 1 УК РФ не оспариваются в его надзорной жалобе.

Не оспариваются в надзорной жалобе и обстоятельства дела по факту передачи Т.И.Я. наркотического средства 20 сентября 2005 года. Вместе с тем, доводы в надзорной жалобе о неправильной юридической квалификации этих действий Т.И.Я. надлежит признать обоснованными.

Судебные решения в отношении Т.И.Я. подлежат изменению по следующим основаниям.

Правильно установив обстоятельства дела по факту передачи Т.И.Я. наркотического средства - героина в размере 4,38 г Т.Е.М. 20 сентября 2005 года, суд ошибочно квалифицировал эти действия Т.И.Я. как оконченное преступление.

Из материалов дела усматривается, что передача Т.И.Я. Т.Е.М. 20 сентября 2005 года наркотического средства - героина в размере 4,38 г была осуществлена в ходе проверочной закупки, проведенной в соответствии с Федеральным Законом РФ от 12.08.1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности".

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в таких случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Таким образом, действия Т.И.Я. по этому эпизоду надлежит переквалифицировать со ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, наказание по ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ необходимо назначить в соответствии с требованиями ст.ст. 60, 66 ч. 3 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, обстоятельств дела, личности осужденного, влияния назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, состояния его здоровья. Раскаяние Т.И.Я. в содеянном, наличие у него несовершеннолетнего ребенка признаны судом смягчающими наказание обстоятельствами.

Наказание, назначенное Т.И.Я. по ст. 228-1 ч. 1 УК РФ, соответствует содеянному и личности осужденного.

Оснований для применения ст. 64 УК РФ не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум постановил:

надзорную жалобу осужденного Т.И.Я. удовлетворить частично.

Приговор Солнцевского районного суда города Москвы от 26 декабря 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 08 февраля 2006 года в отношении Т.И.Я. изменить:

- переквалифицировать его действия со ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы без штрафа;

- на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 228-1 ч. 1 УК РФ, ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить наказание в виде 7 лет лишения свободы без штрафа;

- в остальной части указанные судебные решения оставить без изменения.


Председательствующий

О.А. Егорова



Постановление Президиума Московского городского суда от 2 октября 2009 г. по делу N 44у-302/09


Текст постановления официально опубликован не был


Откройте актуальную версию документа прямо сейчас или получите полный доступ к системе ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.