Постановление Президиума Московского городского суда от 11 декабря 2009 г. N 44у-390/09 Приговор в отношении осужденного за незаконный сбыт наркотических средств подлежит изменению, поскольку суд признал в действиях осужденного опасный рецидив преступлений вместо особо опасного в связи с изменением уголовного закона

Постановление Президиума Московского городского суда
от 11 декабря 2009 г. N 44у-390/09


Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Егоровой О.А.

и членов президиума: Дмитриева А.Н., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э.

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению первого заместителя прокурора города Москвы Р. о пересмотре приговора Тушинского районного суда города Москвы от 26 сентября 2006 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 ноября 2006 года.

Приговором Тушинского районного суда города Москвы от 26 сентября 2006 года

О., 27 декабря 1974 года рождения, уроженец п. Верхне-Днепровский Дорогобужского района Смоленской области, судимый:

- 17 ноября 1997 года Дорогобужским районным судом Смоленской области по пп. "б", "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в течение 1 года 6 месяцев;

- 31 августа 1999 года Дорогобужским районным судом Смоленской области по ч. 1 ст. 228 и п.п. "а", "б", "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ, по совокупности приговоров, с присоединением наказания по приговору от 17 ноября 1997 года - к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; освобожден 21 июня 2004 года условно-досрочно, неотбытый срок - 2 года 8 месяцев 17 дней (судимость не погашена в установленном порядке);

- осужден:

по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, без штрафа.

В соответствии со ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа.

В соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ О. отменено условно-досрочное освобождение по приговору Дорогобужского районного суда Смоленской области от 31 августа 1999 года, на основании ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания и окончательно О. назначено 10 лет лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен с 01 июня 2006 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 ноября 2006 года приговор оставлен без изменения.

В надзорном представлении первый заместитель прокурора города Москвы Р., учитывая изменения, внесенные в приговоры Дорогобужского районного суда Смоленской области от 17 ноября 1997 года и 31 августа 1999 года в отношении О., ставит вопрос об исключении из обжалуемого приговора указания на наличие в действиях О. особо опасного рецидива преступлений, признав наличие в его действиях рецидива преступлений; на основании ст. 70 УК РФ и п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказаний по обжалуемому приговору и по приговору Дорогобужского районного суда Смоленской области от 31 августа 1999 года, с учетом внесенных в него изменений, просит назначить О. окончательное наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Петрова Н.И. и мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Р., поддержавшего доводы надзорного представления и полагавшего необходимым приговор изменить, признав в действиях О. опасный рецидив, проверив материалы дела, президиум установил:

По приговору суда О. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств; в организации и содержании притона для потребления наркотических средств; в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Как указано в приговоре, преступления совершены при следующих обстоятельствах.

О., в период времени с марта по апрель 2006 года в не установленном месте и у не установленного лица незаконно приобрел за 4500 руб. полиэтиленовый пакет с наркотическим веществом - марихуаной, весом не менее 177,79 гр., что является особо крупным размером, и незаконно хранил его в своем жилище по адресу: г. Москва, Парусный проезд, д. 15, кв. 62, имея умысел на последующий сбыт данного наркотического вещества.

31 мая 2006 года О. незаконно сбыл Ю. пакет с марихуаной весом 2,8 гр. за 400 руб.

Он же, О., с марта по июнь 2006 года стал использовать свою квартиру, находящуюся по указанному адресу, как помещение для приобретения и потребления наркотических средств, организовав в данной квартире притон, для чего подыскал и приобрел предметы для потребления наркотического средства: кальяны, трубки и самодельные устройства для курения.

01 июня 2006 года О. был задержан и у него обнаружен пакет с марихуаной весом 9,3 гр., то есть в крупном размере, а в последующем в ходе обыска в квартире обнаружены и изъяты еще 3 пакета с марихуаной общим весом 165,4 гр. - в особо крупном размере, приготовленные для сбыта, но реализовать их он не успел по независящим обстоятельствам, поскольку его действия были пресечены сотрудниками милиции.

В судебном заседании О. вину признал частично.

Проверив материалы дела и обсудив доводы, изложенные в надзорном представлении первого заместителя прокурора города Москвы, президиум находит приговор и кассационное определение в отношении О. подлежащими изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности О. в совершении преступления соответствует фактическим материалам дела и подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает.

Действиям осужденного дана надлежащая юридическая оценка, что в надзорном представлении не оспаривается.

Вместе с тем, как следует из обжалуемого приговора, окончательная мера наказания, подлежащая к отбытию, назначена О. на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Дорогобужского районного суда Смоленской области от 31 августа 1999 года, которым О. осужден по совокупности приговоров с приговором от 17 ноября 1997 года Дорогобужского районного суда Смоленской области на основании ст. 70 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 03 сентября 2009 года приговор Дорогобужского районного суда Смоленской области от 17 ноября 1997 года изменен: из действий осужденного по ст. 228 ч. 3 п.п. "б, в" УК РФ исключен квалифицирующий признак "неоднократно", срок наказания по данной статье снижен до 4 лет 11 месяцев лишения свободы; приговор Дорогобужского районного суда Смоленской области от 31 августа 1999 года изменен: действия осужденного по ст. 228 ч. 1 переквалифицированы на ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-162 от 08.12.2003 года); исключено из приговора указание о назначении наказания с применением ст. 18 ч. 1 (в ред. 1996 года) и ст. 68 ч. 2 УК РФ; из действий осужденного по ст. 228 ч. 3 п.п. "а, б, в" УК РФ исключен квалифицирующий признак "неоднократно" со снижением срока наказания по данной статье до 6 лет 11 месяцев лишения свободы; на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений назначено наказание 7 лет 2 месяца лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров - 7 лет 5 месяцев лишения свободы.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 08 апреля 2009 года вышеуказанно# постановление изменено:

- по приговору Дорогобужского районного суда Смоленской области от 17 ноября 1997 года действия О. переквалифицированы на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ-162 от 08.12.2003 г.);

- по приговору Дорогобужского районного суда Смоленской области от 31 августа 1999 года действия О. по ч. 1 ст. 228 УК РФ декриминализированы; из п.п. "а, в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ-64 от 13.06.1996 г.) исключено указание об осуждении за изготовление и сбыт наркотических средств в крупном размере в отношении ацетилированного опия 0,09 г.; исключено указание на отягчающее наказание обстоятельство "рецидив преступлений", ссылка на совершение преступления средней тяжести; наказание, назначенное по п.п. "а, в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ-64 от 13.06.1996 г.) снижено до 6 лет 6 месяцев лишения свободы; из приговора исключено указание о назначении наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ; назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ наказание смягчено до 6 лет 9 месяцев лишения свободы.

Назначая наказание по обжалуемому приговору, суд признал наличие в действиях О. особо опасного рецидива преступлений. При этом учитывалось, что ранее О. был дважды судим за тяжкое преступление. В настоящее время, в связи с приведением вышеуказанных приговоров в соответствие с действующим уголовным законодательством, преступление, за которое О. осужден Дорогобужским районным судом Смоленской области приговором от 17 ноября 1997 года, относится к категории средней тяжести.

Поскольку О. ранее судим 17 ноября 1997 года за преступление средней тяжести, 31 августа 1999 года за тяжкое преступление, по обжалуемому приговору признан виновным в совершении особо тяжкого преступления, то в соответствии с ч. 2 ст. 18 УК РФ в действиях О. имеется опасный рецидив преступлений, а не особо опасный, как указано в приговоре.

На основании п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, при опасном рецидиве преступлений, ранее отбывавшим лишение свободы, назначается отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 и 409 УПК РФ, президиум постановил:

надзорное представление первого заместителя прокурора г. Москвы Р. удовлетворить.

Приговор Тушинского районного суда города Москвы от 26 сентября 2006 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 ноября 2006 года в отношении О. изменить:

- исключить из приговора указание о признании в его действиях особо опасного рецидива, признав наличие опасного рецидива преступлений;

- смягчить назначенное ему в соответствие со ст. 70 УК РФ окончательное наказание до 9 (девяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном указанные судебные решения оставить без изменения.


Председательствующий

О.А. Егорова



Постановление Президиума Московского городского суда от 11 декабря 2009 г. N 44у-390/09


Текст постановления официально опубликован не был


Откройте нужный вам документ прямо сейчас или получите полный доступ к системе ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.