Постановление Президиума Московского городского суда от 14 мая 2010 г. N 44у-123/10 Поскольку передача наркотического средства была осуществлена в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, суд переквалифицировал действия осужденного на покушение на незаконный сбыт наркотических средств и смягчил назначенное наказание

Постановление Президиума Московского городского суда
от 14 мая 2010 г. N 44у-123/10

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума: Колышницыной Е.Н., Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Курциньш С.Э.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного П.Г.В. о пересмотре приговора Чертановского районного суда г. Москвы от 08 июня 2006 года, которым П.Г.В., родившийся 16 января 1959 года в г. Кашира Московской области, ранее судимый 21 января 2004 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, освобожден 28 апреля 2005 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 1 месяц 12 дней,

- осужден по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы.

На основании ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору суда от 21 января 2004 года отменено и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения П.Г.В. назначено 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 13 декабря 2005 года.

В кассационном порядке приговор суда обжалован не был.

В надзорной жалобе осужденный П.Г.В. ставит вопрос о переквалификации его действий с ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на ст. 30 ч. 3, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ и снижении срока наказания с учётом смягчающих обстоятельств. Кроме того, просит об исключении из приговора указания о том, что он ранее судим.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Водопьяновой Л.М., мнение первого заместителя прокурора города Москвы Р., полагавшего судебные решения изменить, переквалифицировать действия П.Г.В. с ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить ему 4 года лишения свободы, а по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Видновского городского суда Московской области от 21 января 2004 года, - 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, президиум установил:

По приговору суда П.Г.В. признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств, совершенный при следующих обстоятельствах.

П.Г.В. в период времени до 13 часов 05 минут 13 декабря 2005 года в подъезде по адресу: город Москва, Харьковский проезд, дом 1, корпус 1 в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" незаконно сбыл Ш. наркотическое средство - героин, массой 0,55 грамма, за 3000 рублей, после чего был задержан.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы жалобы, президиум находит состоявшийся в отношении П.Г.В. приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности П.Г.В. в совершении преступления соответствует материалам дела и подтверждается показаниями свидетелей Х., П.М.В., Г., Н. - сотрудников милиции об обстоятельствах проведения оперативно-розыскных мероприятий в отношении осужденного, оглашенными в порядке ст. 281 УПК РФ показаниями свидетеля Ш., который принимал участие в проведении "проверочной закупки" в качестве "покупателя" наркотического средства, материалами оперативно-розыскной деятельности, заключением химической экспертизы по качеству и количеству наркотического средства, а также другими доказательствами.

В соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ суд проверил и оценил с точки зрения допустимости и достоверности все имеющиеся по делу доказательства, правильность оценки которых сомнений не вызывает.

Таким образом, обвинительный приговор следует признать законным, что в надзорной жалобе не оспаривается.

Вместе с тем, сделав обоснованный вывод о виновности П.Г.В. в незаконном сбыте наркотического средства, суд, дал его действиям неправильную юридическую оценку, ошибочно квалифицировав эти действия как оконченное преступление.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, что имело место по настоящему делу, содеянное следует квалифицировать, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Как видно из материалов уголовного дела, П.Г.В. продал наркотическое средство в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" и это средство было изъято сотрудниками наркоконтроля.

При таких обстоятельствах действия П.Г.В. подлежат квалификации по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

При определении меры наказания президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные, характеризующие личность П.Г.В., влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи.

Ссылка в жалобе о необходимости исключения указания на судимость П.Г.В. по приговору Видновского городского суда Московской области от 21 января 2004 года противоречит требованиям закона, поскольку преступление по данному приговору совершено осужденным 13 декабря 2005 года, то есть в период условно-досрочного освобождения по предыдущему приговору, что влечет применение при назначении ему наказания правил ст. 70 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 и 409 УПК РФ, президиум постановил:

надзорную жалобу осужденного П.Г.В. удовлетворить частично.

Приговор Чертановского районного суда города Москвы от 08 июня 2006 года в отношении П.Г.В. изменить, переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить ему 4 года лишения свободы.

На основании ст. 79 УК РФ отменить условно-досрочное освобождение по приговору Видновского городского суда Московской области от 21 января 2004 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания окончательно назначить П.Г.В. 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий

О.А. Егорова