Постановление Арбитражного суда Московского округа от 5 марта 2015 г. N Ф05-1765/14 по делу N А40-108539/2011

г. Москва

5 марта 2015 г.

Дело N А40-108539/11-71-438

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 марта 2015 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Тетёркиной С.И.

судей Агапова М.Р., Григорьевой И.Ю.,

при участии в заседании:

от Курбаевой В.Б.: Яцева Е.В., дов. от 21.04.2014

от конкурсного управляющего ООО "Еврогранит": Тулиев К.И., дов. от 11.03.2014

от Компании Суинтекс Лимитед: Мельникова А.А., дов. от 08.04.2014

рассмотрев в судебном заседании 02.03.2015 кассационную жалобу Курбаевой Валерии Басыровны

на определение от 29.08.2014 Арбитражного суда города Москвы,

вынесенное судьей Кравчук Л.А.,

на постановление от 19.11.2014 Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Нагаевым Р.Г., Солоповой Е.А., Голобородько В.Я.,

по заявлению конкурсного управляющего ООО "Еврогранит" Ноготкова К.О. к Курбаевой Валерии Басыровне о привлечении к субсидиарной ответственности как лица, контролирующего должника ООО "Еврогранит" и взыскании 5 109 753 703 руб. 98 коп.,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 30.01.2013 общество с ограниченной ответственностью "Еврогранит" (далее - общество, должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Ноготков Кирилл Олегович. Сведения о признании общества несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 40 от 07.03.2013.

Конкурсный управляющий Ноготков К.О. обратился в суд с заявлением о привлечении на основании пунктов 2, 5 статьи 10, пункта 3.2 статьи 64, пункта 2 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) бывшего генерального директора общества Курбаевой Валерии Басыровны (далее - Курбаева В.Б.) к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере неисполненных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, в сумме (с учетом уточнения) 4 881 244 325 руб. 23 коп.

Определением суда от 29.08.2014, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2014, заявление конкурсного управляющего удовлетворено.

При этом суд исходил из того, что конкурсным управляющим доказана, а ответчиком не опровергнута совокупность условий, необходимых для привлечения руководящего лица банкрота к субсидиарной ответственности по обязательствам последнего.

Законность судебных актов проверена судом округа по кассационной жалобе Курбаевой В.Б., которая просит об их отмене по мотивам нарушения норм материального и процессуального права, противоречия выводов судов фактическим обстоятельствам дела, и об отказе в привлечении её к субсидиарной ответственности.

В обоснование жалобы заявитель жалобы ссылается на то, что занимала должность генерального директора общества только с 21.07.2010, тогда как обязательства общества, как поручителя по кредитному договору, по уплате задолженности, вызвавшие неплатежеспособность общества, возникли 27.06.2010.

Также указывает, что в период с 21.07.2010 по октябрь 2012, осуществляя хозяйственную деятельность, никаких крупных сделок, требующих согласования, не совершала, предпринимала усилия, направленные на недопущение несостоятельности, в частности, пыталась оспорить договор поручительства, повлекший неплатежеспособность общества; за период неподачи заявления о признании должника банкротом убытков кредиторам общества причинено не было.

Настаивает на том, что обязанность по передаче документов конкурсному управляющему не возникла, поскольку она более полугода не являлась генеральным директором общества, так как в сентябре 2012 года направила его учредителям заявление об увольнении по собственному желанию. Ссылается на невозможность исполнения этой обязанности в связи с тяжелой болезнью, повлекшей инвалидность, и отсутствие причинно-следственной связи между непередачей документов и наличием убытков.

В отзыве на кассационную жалобу конкурсный управляющий возражает против доводов её подателя, ссылаясь на отсутствие доказательств увольнения Курбаевой В.Б. с поста генерального директора общества, как того требуют положения Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее по тексту - Закон об обществах с ограниченной ответственностью), статей 77, 84.1 Трудового кодекса Российской Федерации, а также намеренное уклонение Курбаевой В.Б. от передачи первичной, бухгалтерской документации и имущества общества и несообщении сведений об их местонахождении, что не позволило конкурсному управляющему проанализировать финансово-хозяйственную деятельность должника, вернуть имущество, переданное контрагентам по сомнительным/оспоримым сделкам, взыскать имевшуюся у должника дебиторскую задолженность, пополнить конкурсную массу путем продажи основных средств и финансовых вложений на торгах. Оспаривает невозможность передачи документов в силу болезни, так как все представленные Курбаевой В.Б. документы (справки медучреждений, выписки из истории болезни) датированы периодами с 25.05.2013 по 11.06.2013, тогда как решение об открытии конкурсного производства в отношении должника, в соответствии с которым она должна была передать документацию конкурсному управляющему, вынесено 30.01.2013, т.е. за пять месяцев до первого обращения Курбаевой В.Б. в больницу.

Указывает на надуманность довода Курбаевой В.Б. о попытке оспорить договор поручительства, поскольку, согласно решению Арбитражного суда Воронежской области от 03.06.2011 по делу N А14-6871/2010, при рассмотрении требований о взыскании с должников и поручителей задолженности по кредитному договору со встречным иском о признании недействительными договоров поручительства ООО "Еврогранит" не обращалось.

Отмечая, что в силу положений статей 361, 363 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязанность поручителя исполнить обязательство должника возникает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения последним обязательств и до поступления требования о погашении долга такой обязанности не имеется, конкурсный управляющий полагает, что обязанность подачи заявления о признании должника банкротом возникла у Курбаевой В.Б. не позднее 25.07.2010, то есть спустя месяц после предъявления обществу, как поручителю, требования о погашении задолженности должника по кредитному договору.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель заявителя жалобы поддержал её доводы и требование, представители конкурсного управляющего и конкурсного кредитора - Компании Суинтекс Лимитед просили о её отклонении.

Обсудив доводы кассационной жалобы, отзыва на неё, выслушав представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не усматривает оснований к отмене обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, в соответствии с протоколом внеочередного собрания общества N 7-2010 от 21.07.10 Курбаева В. Б. назначена на должность генерального директора.

Сведения о Курбаевой В.Б. как генеральном директоре значатся в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) по состоянию на 30.12.2014.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.10.2011 принято к производству заявление ООО "Сбербанк Капитал" о признании общества несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2012 в отношении общества введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Копытов И.А.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2013 ООО "Еврогранит" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Ноготков К.О. Этим же решением на руководителя должника возложена обязанность в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему.

06.09.2013 Арбитражным судом города Москвы был выдан исполнительный лист серии АС N 005763479 на принудительное исполнение решения Арбитражного суда города Москвы от 21.02.13.

01.10.2013 года судебным приставом-исполнителем на основании исполнительного листа возбуждено на исполнительное производство N 36917/13/17/77, однако исполнительный документ не был исполнен.

Согласно пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если эта информация искажена.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете") и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве). Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

В силу пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве контролирующие должника лица несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения абзаца четвертого настоящего пункта применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника. Если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, то такие лица отвечают солидарно.

Суды обеих инстанций, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, с достаточной полнотой выяснили имеющие существенное значение для дела обстоятельства и, установив, что неисполнение Курбаевой В.Б. обязанности передачи конкурсному управляющему документов финансово-хозяйственной деятельности общества, при наличии, согласно бухгалтерскому балансу за 9 месяцев 2012 года, основных и денежных средств, финансовых вложений и прочих оборотных активов, дебиторской задолженности, повлекло за собой невозможность формирования конкурсной массы, поскольку в ходе инвентаризации имущество, отраженное в балансе, не обнаружено, дебиторская задолженность списана по причине отсутствия документов, подтверждающих права требования должника к третьим лицам, пришли к обоснованному и правомерному выводу о наличии оснований для удовлетворения предъявленных к Курбаевой В.Б. требований.

Суды установили, что все необходимые мероприятия по формированию конкурсной массы должника выполнены, конкурсная масса отсутствует и не может быть сформирована, реализация имущества должника невозможна в связи с его отсутствием, из материалов дела не усматривается сведений о недобросовестности исполнения обязанностей арбитражных управляющих должника.

Довод кассационной жалобы о том, что с октября 2010 года Курбаева В.Б. уже не являлась генеральным директором должника, противоречит материалам дела и действующему законодательству.

Согласно пункту 1 статьи 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

Возникновение прав и обязанностей единоличного исполнительного органа связано с решением уполномоченного органа управления данного юридического лица, которое оформляется протоколом общего собрания акционеров (участников) или решением единственного акционера (участника).

Избрание генерального директора и досрочное прекращение его полномочий входит в компетенцию общего собрания участников общества.

Между тем материалы дела не содержат доказательств принятия решения об увольнении Курбаевой В.Б. с должности генерального директора.

В силу положений статей 80, 273, 280 Трудового кодекса Российской Федерации (ТК РФ) генеральный директор общества в случае увольнения по собственному желанию обязан предупредить об этом учредителей общества в письменной форме, не позднее чем за один месяц до даты увольнения.

Согласно статье 80 ТК РФ по истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет.

Однако Курбаевой В.Б. в дело не представлены ни трудовой договор, ни трудовая книжка с записью о прекращении трудовых отношений с обществом.

Кроме того, Курбаевой В.Б. как лицом, ответственным в силу пункта 1 статьи 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" за организацию бухгалтерского учета и соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, не представлены доказательства того, что ею при увольнении учредителям (участникам) общества или иным уполномоченным лицам была передана бухгалтерская и иная документация, а также печати и штампы, материальные и иные ценности должника, а также не указано местонахождение этих документов. Ссылка на болезнь несостоятельна, поскольку, исходя из представленных медицинских справок, болезнь не создавала препятствий для исполнения требований конкурсного управляющего и суда.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

В силу положений статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, несет риск несовершения процессуальных действий.

Не могут служить основанием для отмены судебных актов и доводы кассационной жалобы относительно отсутствия у Курбаевой В.Б. обязанности подачи заявления о признании должника банкротом.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд не позднее одного месяца со дня возникновения соответствующих обстоятельств.

Обязанность подачи заявления о признании должника банкротом возникла после предъявления обществу как поручителю требования об исполнении обязательства должника по кредитному договору, т.е. 25.10.2012.

Поскольку Курбаева В.Б. приступила к исполнению обязанностей генерального директора общества 25.07.2010, она располагала возможностью подать соответствующее заявление в течение месяца после вступления в должность.

В нарушение статей 9, 10 Закона о банкротстве заявление о признании несостоятельным (банкротом) Курбаевой В.Б. в арбитражный суд направлено не было.

В соответствии с пунктом 12 статьи 142 Закона о банкротстве в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 Закона о банкротстве.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Установив объективную сторону правонарушений, допущенных Курбаевой В.Б., наличие её вины в причинении вреда кредиторам, причинно-следственную связь между противоправным поведением и наступившими последствиями, непредставление документов по требованию конкурсного управляющего, судебные инстанции пришли к обоснованному выводу о солидарной ответственности Курбаевой В.Б. по обязательствам должника.

Принимая во внимание, что в реестр требований кредиторов включены неудовлетворенные требования кредиторов на сумму 4 881 244 325 руб. 23 коп., суды пришли к правомерному выводу о соответствующем размере ответственности.

Нормы материального права применены судами правильно, выводы соответствуют обстоятельствам и материалам дела и доводами жалобы не опровергнуты.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 29.08.2014 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2014 по делу N А40-108539/2011 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

С.И. Тетёркина

Судьи

М.Р. Агапов И.Ю. Григорьева