Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2008 г. N 09АП-12052/2007

город Москва

N 09АП -12052/2007-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 28.02.2008.

Полный текст постановления изготовлен 04.03.2008

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лящевского И.С.,

судей Сумароковой Т.Я., Стешана Б.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Петуховой К.А. ,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "АТНК инвест"

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 16.07.2007 по делу N А40-1697/07-105-18,

принятое судьей Голубевым Д.В.

по иску Комитета государственного строительного надзора города Москвы

к ООО "АТНК инвест"

о сносе самовольной постройки

третьи лица: Правительство города Москвы, Департамент земельных ресурсов города Москвы, Префектура ЦАО города Москвы, Управа Таганского района,

ООО "Технохолдинг"

при участии:

от истца Коченкова А.Б. по дов. от 09.01.2008 N 5

от ответчика Федотова И.А. по дов. от 15.11.2007 N 30,

Кулаков О.В. -ген. директор, приказ от 20.04.2006

от третьих лиц:

ДЗР представитель не явился, извещен.

Правительства Москвы Коченкова А.Б. по дов. от 25.06.2007 N 4-47-10378/7

Префектуры ЦАО г. Москвы представитель не явился, извещен

ООО "Технохолдинг" представитель не явился, извещен

Управы Таганского района Гасанов М.Г. оглы по дов. от 14.01.2008 N ТГ-13-622/6-1

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы рассмотрен иск Комитета государственного строительного надзора города Москвы к ООО "АТНК инвест" о сносе самовольной постройки, а именно:

- пристройки, примыкающей к крышной газовой котельной здания N 1;

- надстройки 2 этажа здания N 3, расположенной в осях А/1-В/1/1/1-9/1 А/1-В/1/1/1-9/1;

- двух уровней переходной галереи между зданиями N 1 и N 4.

Решением суда от 16.07.2007 иск удовлетворен.

На указанное решение суда ООО "АТНК инвест" подало апелляционную жалобу, в которой заявитель просит решение суда отменить и принять новый судебный акт.

Согласно ст.222 Гражданского кодекса РФ самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

Из представленных истцом материалов (на стадии рассмотрения дела в суде первой инстанции) не усматривалось наличия технического описания подлежащих сносу частей (элементов) созданного здания с указанием их размеров, пространственных границ, в том числе в графической форме, отсутствовал перечень соответствующих помещений, также отсутствуют технические заключения о соответствии (несоответствии) строительным нормам и правилам созданного здания и заявленных к сносу его отдельных частей (элементов).

Относящиеся к спорным элементам документы БТИ и проектная документация были представлены сторонами по запросу апелляционного суда.

Поскольку иск был заявлен о сносе отдельных частей (элементов) созданного здания по основанию нарушения градостроительных и строительных норм и правил, несоответствия спорных объектов проектной документации, для разрешения вопроса о том, соответствуют ли заявленные к сносу отдельные части (элементы) здания требованиям нормативных актов, возможен ли технически снос отдельных частей (элементов) без разрушения здания, необходимы специальные познания.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2007 по делу N А40-1697/07-105-18 была назначена судебная строительно-техническая экспертиза, производство которой поручено эксперту ФГУ "Главгосэкспертиза России", производство по данному делу было приостановлено до проведения судебной строительно-технической экспертизы.

Документы, направленные в ФГУ "Главгосэкспертиза России" для проведения экспертизы, возвращены 09.01.2008 в апелляционный суд без исполнения определения суда от 15.11.2007, ввиду отсутствия соответствующих специалистов.

Производство по данному делу возобновлено определением суда от 10.01.2008.

Третьи лица ДЗР, Префектура ЦАО города Москвы, ООО "Технохолдинг", надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, дело рассмотрено в порядке п.5 ст.156, ст.266 АПК РФ в отсутствие указанных лиц.

В судебном заседании апелляционного суда представители сторон заявили письменное ходатайство об утверждении мирового соглашения от 21.02.2008, согласно которому урегулировали спор следующим образом:

1. Настоящее Мировое соглашение заключается сторонами согласно решению Городской комиссии по пресечению самовольного строительства от 24.01.2008 (п.1 протокола N 1) в целях устранения спора, возникшего в связи со строительством Ответчиком самовольных построек по адресу: ул. Гончарная, вл. 21 пересечение с ул.Верхняя Радищевская, вл. 14.

2. Стороны договорились о том, что Ответчик по настоящему Мировому соглашению в срок до 30 марта 2008 года осуществляет снос:

- пристройки, примыкающей к крышной газовой котельной здания N 1

3. Истец отказывается от исковых требований в части обязания Ответчика снести следующие самовольные постройки:

- надстройка 2-го этажа здания N 3, расположенная в осях А/1-В/1/1/1-3/1; Б/1-В/1/3/1-4/1 согласно плану 2-го этажа утвержденного проекта гостинично-офисного комплекса, лист 5.

- два уровня переходной галереи между зданиями N 1 и N 4, ограниченной осью Е/1-3 и существующим зданием (лист 4, 5, 6).

4. Если снос объекта, указанного в пункте 2 настоящего Мирового соглашения, не будет произведен Ответчиком в срок до 30 марта 2008 года, Ответчик обязуется произвести снос: пристройки, примыкающей к крышной газовой котельной здания N 1; надстройки 2-го этажа здания N 3, расположенная в осях А/1-В/1/1/1-3/1; Б/1-В/1/3/1-4/1 согласно плану 2-го этажа утвержденного проекта гостинично-офисного комплекса, лист 5; двух уровней переходной галереи между зданиями N 1 и N4, ограниченной осью Е/1-3 и существующим зданием (лист 4, 5, 6), а Истец на основании пункта 2 статьи 142 АПК РФ имеет право обратиться в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством о выдаче ему исполнительного листа, предусматривающего обязанность Ответчика произвести снос указанных объектов, либо осуществить снос указанных объектов за счет средств Ответчика с привлечением префектуры Центрального административного округа города Москвы.

По общему правилу мировое соглашение - это двусторонний договор, в котором стороны идут на взаимные уступки друг другу (заново определяя свои права и обязанности по спорному правоотношению), в результате которых приходят к обоюдному согласию по способу устранения разногласий и окончательному разрешению конфликта.

В силу статьи 139 АПК РФ мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса, при этом мировое соглашение не должно нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону.

Учитывая, что по не зависящим от апелляционного суда обстоятельствам не была проведена судебная строительно-техническая экспертиза в части определения возможности частичного разрушения (сноса) элементов конструкции здания без деформации здания, потери его пространственной жесткости и устойчивости (осадки, сдвига, крена и др.), а также утери целостности всей конструкции гостинично-офисного комплекса, в целях исполнимости условий мирового соглашения апелляционный суд считает необходимым дополнить текст соглашения словами "в установленном порядке" применительно к процедуре сноса.

Сторонами представлено решение Городской комиссии по пресечению самовольного строительства от 24.01.2008 (п.1 протокола N 1), согласно которому определено принять к сведению обязательство ответчика произвести добровольный снос офисных помещений площадью 429,8 кв.м (пристройки, примыкающей к крышной газовой котельной здания N 1), а также обеспечить выпуск распорядительного документа о внесении изменений в распоряжение Правительства Москвы от 19.04.2004 N 726-РП в части изменения технико-экономических показателей объекта и экономико-правовых условий реализации проекта, с последующей корректировкой проектной документации и ее согласованием с выдачей заключений и разрешений.

При таком положении заявленные в иске постройки:

- надстройка 2-го этажа здания N 3, расположенная в осях А/1-В/1/1/1-3/1; Б/1-В/1/3/1-4/1 согласно плану 2-го этажа утвержденного проекта гостинично-офисного комплекса, лист 5;

- два уровня переходной галереи между зданиями N 1 и N 4, ограниченной осью Е/1-3 и существующим зданием (лист 4, 5, 6)

подлежат включению в установленном порядке в согласованную и утвержденную проектную документацию на здание ответчика.

Поскольку мировое соглашение подписано полномочными лицами, соответствует закону, условия мирового соглашения соответствуют решению Городской комиссии по пресечению самовольного строительства от 24.01.2008, не нарушают права и законные интересы других лиц, апелляционный суд считает возможным утвердить мировое соглашение между Мосгосстройнадзором и ООО "АТНК инвест" с учетом предложенной сторонами редакции.

Согласно части 2 статьи 150 АПК РФ в случае утверждения мирового соглашения арбитражный суд прекращает производство по делу.

Руководствуясь главой 15, частью 2 статьи 150, статьями 176, 266-268, пунктом 3 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

1. Решение Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2007 по делу N А40-1697/07-105-18 отменить.

2. Утвердить мировое соглашение от 21.02.2008 между Комитетом государственного строительного надзора города Москвы и ООО "АТНК инвест" по делу N А40-1697/07-105-18 в следующей редакции:

- ООО "АТНК инвест" в срок до 30 марта 2008 года осуществляет в установленном порядке снос пристройки, примыкающей к крышной газовой котельной здания N 1.

- Комитет государственного строительного надзора города Москвы отказывается от требований в части обязания Ответчика снести следующие самовольные постройки:

- надстройки 2-го этажа здания N 3, расположенной в осях А/1-В/1/1/1-3/1; Б/1-В/1/3/1-4/1 согласно плану 2-го этажа утвержденного проекта гостинично-офисного комплекса, лист 5;

- двух уровней переходной галереи между зданиями N 1 и N 4, ограниченной осью Е/1-3 и существующим зданием, лист 4, 5, 6.

- если в установленном порядке снос объекта - пристройки, примыкающей к крышной газовой котельной здания N 1, - не будет произведен ООО "АТНК инвест" в срок до 30 марта 2008 года, ООО "АТНК инвест" обязуется произвести в установленном порядке снос: пристройки, примыкающей к крышной газовой котельной здания N 1; надстройки 2-го этажа здания N 3, расположенной в осях А/1-В/1/1/1-3/1; Б/1-В/1/3/1-4/1 согласно плану 2-го этажа утвержденного проекта гостинично-офисного комплекса, лист 5; двух уровней переходной галереи между зданиями N 1 и N 4, ограниченной осью Е/1-3 и существующим зданием (лист 4, 5, 6), а Комитет государственного строительного надзора города Москвы на основании пункта 2 статьи 142 АПК РФ имеет право обратиться в Арбитражный суд г. Москвы с ходатайством о выдаче ему исполнительного листа, предусматривающего обязанность ООО "АТНК инвест" произвести в установленном порядке снос указанных объектов, либо осуществить в установленном порядке снос указанных объектов за счет средств ООО "АТНК инвест" с привлечением префектуры Центрального административного округа города Москвы.

3. Производство по делу N А40-1697/07-105-18 прекратить.

4. Возвратить ООО "АТНК инвест" 100.000 рублей, уплаченных по платежному поручению от 08.11.2007 N 430 за проведение государственной строительной экспертизы.

Председательствующий

И.С. Лящевский

Судьи

Т.Я. Сумарокова Б.В. Стешан