Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2012 г. N 09АП-4869/12

г. Москва

15 марта 2012 г.

Дело N А40-92728/11-129-399

Резолютивная часть постановления объявлена 13.03.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме 15.03.2012.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Т.Т. Марковой, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Д.А. Солодовником,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.12.2011

по делу N А40-92728/11-129-399, принятое судьей Н.В. Фатеевой

по заявлению ОАО "Новосибирскнефтегаз" (ОГРН 1025406826389; 125282, г. Москва, Проспект Мира, ВВЦ, стр. 194)

к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1,

о признании недействительным решения от 26.05.2011 N 52-20-18/243-2р,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Суругин Д.Н. по дов. от 08.12.2011 N 2011/148,

от заинтересованного лица - Терехов Д.В. по дов. от 20.10.2011 N 145,

УСТАНОВИЛ

ОАО "Новосибирскнефтегаз" (далее - общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 (далее - инспекция, налоговый орган, заинтересованное лицо) о признании недействительным решения от 26.05.2011 N 52-20-18/243-2р о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 27.12.2011 требования налогоплательщика удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда в части признания недействительным решения от 18.06.2010 N 52-20-18/243-2р в части пункта 1.2. В остальной части решение суда инспекция не обжалует.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу инспекции - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель инспекции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель общества возражал против доводов жалобы, считая решение суда законным и обоснованным.

Законность и обоснованность принятого судом решения проверены судом апелляционной инстанции в обжалуемой части в порядке ст. 266, ч. 5 ст. 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Материалами дела установлено, что инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам соблюдения законодательства РФ о налогах и сборах за период с 01.01.2008 по 31.12.2009, по результатам которой составлен акт от 15.04.2011 N 52-20-18/194@ (т. 2, л.д.14-56) и с учетом возражений налогоплательщика вынесено решение от 26.05.2011 N 52-20-18/243-2р "О привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения" (т. 2, л.д.62-87), которым обществу доначислен налог на прибыль в размере 839 668 руб.

Налогоплательщик обжаловал решение инспекции в ФНС России, решением которого от 01.08.2011 N СА-4-9/12419@ (т. 2, л.д. 98-105) апелляционная жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение инспекции - без изменения, утверждено и вступило в законную силу.

В судебном порядке решение инспекции оспорено заявителем в полном объеме.

В апелляционной жалобе инспекция приводит довод о том, что в нарушение ст. ст. 252, 265, п. 2 ст. 277 НК РФ общество включило в 2008 г. в состав внереализационных расходов, учитываемых в целях налогообложения прибыли, документально не подтвержденные расходы по вкладам в уставный капитал в сумме 3 000 000 руб., в результате чего не уплатило налог на прибыль за 2008 г. в сумме 720 000 руб.

В обоснование данного довода инспекция ссылается на то, что в соответствии с п. 2 ст. 277 НК РФ расходы, связанные с внесением вклада в уставной капитал ООО "Новосибирскнефтегаз-Энерго", ЗАО "Новосибирскнефтегаз-Сервис", ООО "Управление технологического транспорта", относятся к расходам в целях налогообложения в периоде их ликвидации, следовательно, общество должно обеспечить сохранность документов, подтверждающих факт произведенных расходов (внесение в уставной капитал), до момента ликвидации дочерних обществ.

На основании этого инспекцией не приняты расходы по вкладам в уставной капитал ЗАО "ННГ-Сервис" в размере 350 000 руб., ООО "ННГ-Энерго" в размере 950 000 руб., ООО "УТТ" в размере 1 700 000 руб.

Данные доводы налогового орган были предметом исследования суда первой инстанции и правомерно им отклонены.

Материалами дела установлено, что на основании решения от 18.05.2002 (т. 5, л.д. 15) общество приняло решение об учреждении закрытого акционерного общества "Новосибирскнефтегаз-Сервис" ИНН 5435103321/КПП 543501001 (сокращенное наименование ЗАО "ННГ-Сервис"). Размер уставного капитала данной организации определен в сумме 3 500 000 руб., он составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционером, в том числе из 35 000 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая. Все акции общества приобретаются его единственным учредителем - заявителем. Уведомлением от 29.01.2003 N ЕС-402/03 (т. 5, л.д.52) региональное отделение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в Сибирском федеральном округе информировало общество о проведении государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Осуществление заявителем управленческих функций (одобрение крупных сделок, освобождение от должности управляющего директора, утверждение решения о выпуске ценных бумаг, утверждение годовой бухгалтерской отчетности) в отношении ЗАО "Новосибирскнефтегаз-Сервис" как единственного акционера, подтверждается решениями акционера от 05.06.2006, от 12.07.2006, протоколом внеочередного общего собрания акционеров от 30.10.2002, протоколом годового общего собрания акционеров от 16.03.2003 (т. 5, л.д.25-34).

Решением акционера от 18.12.2007 (т. 5, л.д.19-21) обществом принято решение о ликвидации организации.

По факту ликвидации организации МИ ФНС N 11 по Новосибирской области выдано свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о ликвидации ЗАО "ННГ-Сервис" от 30.05.2008, серия 54 N003797211 (т. 5, л.д.24).

На основании решения от 25.02.2003 N 1 (т. 5, л.д. 65) заявитель учредил общество с ограниченной ответственностью "Новосибирскнефтегаз-Энерго" ИНН 5435103530/КПП 543501001 (сокращенное наименование ООО "ННГ-Энерго"). В качестве оплаты своей доли (100%) в уставном капитале общества заявитель внес вклад в денежной форме в российских рублях в сумме 950 000 руб.

Осуществление заявителем управленческих функций (одобрение крупных сделок, утверждение годового бухгалтерского баланса, избрание ревизора, распределение чистой прибыли) в отношении ЗАО "Новосибирскнефтегаз-Сервис", как единственного акционера подтверждается решением участника от 12.06.2006 (т. 5, л.д.73), от 28.04.2006 (т. 5, л.д.74-75), протоколом совета директоров от 24.02.2004 N 7 (т. 5, л.д.76-77).

Решением участника от 18.12.2007 принято решение о ликвидации организации.

По факту ликвидации организации МИ ФНС N 11 по Новосибирской области выдано свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о ликвидации ООО "ННГ-Энерго" от 30.05.2008, серия 54 N 003797212 (т. 5, л.д.72).

На основании решения от 09.06.2003 N 2 (т. 5, л.д.117-118) заявитель учредил общество с ограниченной ответственностью "Управление технологического транспорта" ИНН 5435103579/КПП 543501001 (сокращенное наименование ООО "УТТ"). В качестве оплаты своей доли (100%) в уставном капитале общества заявитель внес вклад в денежной форме в российских рублях в сумме 1 700 000 руб.

Осуществление заявителем управленческих функций (одобрение крупных сделок, утверждение годового бухгалтерского баланса, избрание ревизора, генерального директора, распределение чистой прибыли) в отношении ЗАО "Новосибирскнефтегаз-Сервис" как единственного акционера подтверждается решениями участника от 28.04.2006, от 19.12.2007 (т. 5, л.д. 122-124).

04.05.2008 принято решение о ликвидации данной организации (т. 5, л.д.120).

По факту ликвидации организации МИ ФНС N 11 по Новосибирской области выдано свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о ликвидации от 29.12.2008, серия 54 N 003797620 (т. 5, л.д.121).

В связи с ликвидацией названных организаций на основании решений ликвидационной комиссии от 06.05.2008 (т. 5, л.д.19-21) заявитель получил денежные средства в размере 4 324 154,70 руб. (платежные поручения от 07.05.2008 N 58, от 07.05.2008 N 390, от 20.11.2008 N 368 - т. 5, л.д.70, 22).

Указанная сумма в полном объеме включена обществом в 2008 г. во внереализационные доходы, что подтверждается бухгалтерской справкой, представленной к уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2008 г., корректировка от 07.04.2008 N 3 и регистром налогового учета "внереализационные доходы".

В названном регистре налогового учета по строке 32.7.1.7.03 "списание безнадежных финансовых вложений" общество отразило расходы, связанные с внесением вклада в уставный капитал ликвидированных организаций в сумме 6 150 000 руб.

Документы, подтверждающие оплату доли вкладов в уставный капитал организаций в указанном размере, заявителем в налоговый орган не представлены, поскольку вклады осуществлены в 2002-2003 гг., уничтожены в связи с истечением срока их хранения. В подтверждение факта уничтожения документов обществом представлены акты на уничтожения от 14.07.2008 N 1, от 02.07.2009 N 2 (т. 7, л.д. 70-87).

Также заявителем представлены в инспекцию платежные поручения, подтверждающие оплату уставного капитала ЗАО "ННГ-Сервис", от 13.09.2002 N 999, от 09.10.2002 N 1170, от 18.12.2002 N1793 (т. 5, л.д.16-18).

Согласно ст. 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов.

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с п. 2 ст. 277 НК РФ при ликвидации организации и распределении имущества ликвидируемой организации доходы налогоплательщиков-акционеров (участников, пайщиков) ликвидируемой организации определяются исходя из рыночной цены получаемого ими имущества (имущественных прав) на момент получения данного имущества за вычетом фактически оплаченной (вне зависимости от формы оплаты) соответствующими акционерами (участниками, пайщиками) этой организации стоимости акций (долей, паев).

В соответствии с пп. 6 п. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны представлять в налоговые органы и их должностным лицам в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим НК РФ, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов.

В соответствии с пп. 8 п. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского и налогового учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе документов, подтверждающих получение доходов, осуществление расходов (для организаций и индивидуальных предпринимателей), а также уплату (удержание) налогов.

В соответствии со ст. 17 Федерального закона "О бухгалтерском учете" от 21.11.1996 N 129-ФЗ организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет. Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель организации.

В соответствии с п. 4.1. перечня типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков хранения, утвержденных руководителем Федеральной архивной службы 06.10.2000, первичные документы и приложения к ним, зафиксировавшие факт совершения хозяйственной операции и явившиеся основанием для бухгалтерских записей (кассовые, банковские документы, корешки банковских косовых книжек, ордера, табели, извещения банков и переводные требования, акты о приеме, сдаче, списании имущества и материалов, квитанции, корешки к ним, счета-фактуры, накладные и авансовые отчеты и др.) хранятся 5 лет, при условии завершения проверки (ревизии). В случае возникновения споров, разногласий, следственных и судебных дел - сохраняются до вынесения окончательного решения.

В течение 2002-2011 гг. у инспекции по месту налогового учета отсутствовали претензии к порядку формирования бухгалтерского учета в части формирования уставного капитала.

Нарушений положения по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденного приказом Минфина России от 10.12.2002 N 126н, инспекцией не установлено.

При проведении выездных проверок инспекцией не получены какие-либо доказательства недостоверности сведений, содержащихся в документах бухгалтерского учета заявителя, а также учрежденных им организаций.

Довод инспекции о том, что уничтожение документов по истечению установленного законодательством времени их хранения является правом, а не обязанностью не может быть принят судом, поскольку налогоплательщик не может быть ограничен в данном праве.

Довод инспекции о том, что поскольку расходы, связанные с внесением вклада в уставный капитал организаций относятся в целях налогообложения в периоде ликвидации, следовательно, заявитель должен обеспечить сохранность документов, подтверждающих факт произведенных расходов, противоречит пп. 8 п. 1 ст. 23 НК РФ, ст. 17 Федерального закона "О бухгалтерском учёте" от 21.11.1996 N 129-ФЗ.

В силу положений п. 2 ст. 277 НК РФ расходы в виде фактически оплаченной (вне зависимости от формы оплаты) соответствующими акционерами (участниками, пайщиками) этой организации стоимости акций (долей, паев) участвуют в налогообложении при условии ликвидации организации.

Таким образом, ликвидация является юридическим фактом, с которым связывается право налогоплательщика уменьшить полученные доходы на уже понесенные ранее при создании организации расходы.

В свою очередь, применительно к документам, подтверждающих осуществление расходов, норма ст. 23 НК РФ направлена на обеспечение сохранности документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в течение 4 лет с даты осуществления расхода, а не их использование для целей налогообложения.

Согласно абз. 4 п. 1 ст. 252 НК РФ под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии со ст. 54 НК РФ налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением. В соответствии со ст. 313 НК РФ налогоплательщики исчисляют налоговую базу по итогам каждого отчетного (налогового) периода на основе данных налогового учета. Налоговый учет - система обобщения информации для определения налоговой базы по налогу на основе данных первичных документов, сгруппированных в соответствии с порядком, предусмотренным настоящим Кодексом. В случае, если в регистрах бухгалтерского учета содержится недостаточно информации для определения налоговой базы в соответствии с требованиями настоящей главы, налогоплательщик вправе самостоятельно дополнять применяемые регистры бухгалтерского учета дополнительными реквизитами, формируя тем самым регистры налогового учета, либо вести самостоятельные регистры налогового учета.

Правила формирования в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности информации о финансовых вложениях организации определены положением по бухгалтерскому учету "учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденного приказом Минфина РФ от 10.12.2002 N 126н.

В соответствии с п. 3 ПБУ 19/02 вклады в уставные (складочные) капиталы других организаций (в том числе дочерних и зависимых хозяйственных обществ) относятся к финансовым вложениям организации.

Для принятия такого актива к бухгалтерскому учету необходимо, в том числе, наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование права у организации на финансовые вложения и на получение денежных средств или других активов, вытекающее из этого права (п. 2 ПБУ 19/02).

Согласно п. 12 ПБУ 19/02 первоначальной стоимостью финансовых вложений, внесенных в счет вклада в уставный (складочный) капитал организации, признается их денежная оценка, согласованная учредителями (участниками) организации, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

В обоснование несения спорных расходов в отношении ЗАО "ННГ-Сервис" заявителем представлены платежные поручения, бухгалтерские балансы на 01.10.2004, 30.09.2005, 30.09.2006, 30.06.2007 с отметкой налогового органа о получении, из строки 410 которых следует, что уставной капитал составляет 3 500 000 руб. (т. 5, л.д.53-64).

В отношении ООО "ННГ-Энерго" заявителем представлены копии платежного поручения от 04.03.2003 N 343 (т. 5, л.д. 66). Согласно строки 410 бухгалтерского баланса на 31.12.2005, на 30.09.2007 уставный капитал составляет 950 000 руб. (т. 5, л.д. 78-94).

В соответствии с п. 1.2.1, п. 5.2.1. устава ООО "УТТ" (редакция решения от 25.02.2003), учредителем общества является заявитель, его доля составляет 100 %, номинальная стоимость 950 000 руб. (т. 5, л.д. 78-94).

Согласно строке 140 бухгалтерского баланса ООО "УТТ" на 30.09.2006, на 31.12.2006, на 30.09.2007 (с отметкой налогового органа) капитал общества составляет 1 700 000 руб. (т. 5, л.д.125-134).

Также заявитель представил распечатку с реквизитами платежного поручения от 18.06.2003 N 374, согласно которому общество перечисляет Топорищеву В.В. денежные средства в сумме 1 700 000 руб. для внесения в уставный капитал ООО "УТТ" (т. 5, л.д.119).

В судебном заседании суда апелляционной инстанции заявителем представлены копии обращений общества от 22.04.2011 в филиал "Новосибирский" ОАО "Альфа-Банк" с просьбой предоставить копии платежных поручений от 18.06.2003 N 1374 и от 04.03.2003 N 343 и ответ данного банковского учреждения от 25.04.2011 о невожможности представления запрошенных документов ввиду истечения срока их хранения.

В соответствии с п. 1.2.1, п. 5.2.1 устава ООО "УТТ" (редакция решения от 09.06.2003), преамбулой и п. 4.1. устава ООО "УТТ" (редакция решения от 30.08.2004 N 2) учредителем общества является заявитель, его доля составляет 100%, номинальная стоимость 1 700 000 руб. (т. 5, л.д. 135-139, т. 6, л.д. 16-40).

В пояснительной записке к бухгалтерскому балансу общества за 2002 г. (т. 6, л.д.41-74), за 2003 г. (т. 6, л.д.75-137), за 2006 г. (подтвержден аудиторским заключением "БДО Юникон" N 1740), т.6, л.д.138-150, т. 7, л.д.1-69), на стр. 1, стр. 4, стр. 32-33 соответственно, перечислены все 3 дочерних общества и указан размер вклада в уставные капиталы этих обществ.

В соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица.

Пунктом 5 названной статьи определено, что заведомо ложным аудиторским заключением является аудиторское заключение, составленное без проведения аудита или составленное по результатам аудита, но явно противоречащее содержанию документов, представленных аудиторской организации, индивидуальному аудитору и рассмотренных в ходе аудита. Заведомо ложным аудиторское заключение признается по решению суда.

По смыслу п. 2 и 3 ст. 1 названного закона, Федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности, утвержденных постановлением правительства РФ от 23.09.2002 N 696 (п. 1, 2, пп. "в" п. 6, п. 84) предметом аудиторского заключения является также проверка правильности формирования капитала организации.

Довод инспекции о том, что платежные поручения на перечисление денежных средств Топорищеву В.В. (ООО "УТТ") и Ларионову Е.В. (ООО "ННГ-Энерго") не являются документальным подтверждением несения обществом спорных расходов, обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку не учитывает иных доказательств, представленных обществом.

Таким образом, материалами дела подтвержден факт несения обществом расходов по вкладам в уставной капитал в сумме 3 000 000 руб.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут являться основанием для отмены принятого судом решения. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено.

Решение суда законно и обосновано.

Руководствуясь ст. ст. 110, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.12.2011 по делу N А40-92728/11-129-399 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

Т.Т. Маркова Е.А. Солопова