Коряковцев В.Г. Изменения в устав общества с ограниченной ответственностью. - Специально для системы ГАРАНТ, 2009 г.

Изменения в устав общества с ограниченной ответственностью

 

Настоящее издание представляет собой практические рекомендации по внесению необходимых изменений в устав общества с ограниченной ответственностью в соответствии с требованиями федеральных законов от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ, от 2 августа 2009 г. N 217-ФЗ.

Приведен перечень обязательных изменений для устава общества с ограниченной ответственностью, рассмотрены основные изменения в статьях закона и варианты построения устава общества с ограниченной ответственностью. А также состав документов, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, порядок заполнения документов для уплаты государственной пошлины и несколько вариантов уставов общества с ограниченной ответственностью в соответствии с новыми требованиями.

Не позднее 1 января 2010 г. уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 года, подлежат приведению в соответствие с новой редакцией первой части Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Данное издание рассчитано на широкий круг и может быть полезным не только при внесении изменений в устав, но и при подготовке устава для вновь создаваемого общества.

 

Коряковцев В.Г., 2009 г.

 

1. Введение

 

С 1 июля 2009 г. вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 30.12.2008 г. N 312-ФЗ*(1) в Гражданский кодекс Российской Федерации, и ряд федеральных законов - "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", Основы законодательства Российской Федерации о нотариате. Все эти нововведения связаны с принципиальными изменениями законодательства, регулирующего деятельность обществ с ограниченной ответственностью (далее по тексту - ООО). Одной из наиболее распространенной организационно правовой формы коммерческих организаций в России. По данным ФНС по состоянию на 01.07.2009 г. в России зарегистрировано 3 007 145 обществ с ограниченной ответственностью*(2). За более, чем десятилетие существования закона об обществах с ограниченной ответственность, а вступил он в силу с 1 марта 1998 г., в данный закон вносились изменения 9 раз*(3). Но если внимательно посмотреть на все эти изменения, то можно увидеть, что это были "косметические" поправки, связанные в основном с совершенствованием в целом законодательства Российской Федерации. Сам закон практически не менялся с момента его принятия в 1998 году. В то время как накопилось много материалов, включающих в себя судебную, арбитражную практику, выявляющие серьезные проблемы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью. И основной из которых является неограниченная возможность выхода участников из ООО, нарушающая права и законные интересы не только остающихся участников, но и кредиторов общества.

И вот приняты принципиально новые изменения, поменявшие достаточно многое уже в самом законе об обществах с ограниченной ответственностью, в том числе внесены изменения и в статьи закона, на основании которых строится устав общества с ограниченной ответственностью. Из 59 статей закона в 35 статей внесены изменения или статьи изложены в новой редакции. По новому определен порядок учреждения ООО, состав его учредительных документов - учредительный договор больше не является учредительным документом. Изменен порядок перехода доли в уставном капитале ООО к другому лицу, порядок перехода доли подлежит теперь обязательному нотариальному удостоверению. Но основным, конечно же, является изменение порядка выхода участника из общества, это, возможно будет теперь только в том случае, если это будет предусмотрено уставом общества. Все эти изменения придают очень большое значение уставу общества, так как позволяют построить различные варианты устава ООО, определяющие взаимоотношения между участниками общества.

В новой редакции закон об обществах с ограниченной ответственностью начинает приближаться по своему содержанию и построению к закону об акционерных обществах*(4). Замена учредительного договора на договор об учреждении общества повторяет конструкцию ст. 9 закона об акционерных обществах. Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью не является учредительным документом общества, и определят порядок осуществления учредителями общества совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. По аналогии с законом об акционерных обществах более детально определена компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью. А по отдельным вопросам введена альтернативная компетенция общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета) общества, в зависимости от построения устава общества. В закон введено также несколько новых норм для общества с ограниченной ответственностью, но которые уже применяются в законодательстве об акционерных обществах. Это предоставление прав участнику общества предъявить требование к обществу о выкупе обществом доли в уставном капитале в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или решения об увеличении уставного капитала. Если участник общества голосовал против принятия таких решений или не принимал участия в голосовании по данным вопросам,*(5) по аналогии с нормой установленной в статье 75 закона об акционерных обществах. А также запрет на выплату действительной стоимости доли, если на момент этих выплат, общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства), либо в результате этих выплат указанные признаки поваляться,*(6) аналогичные требования содержит статья 73 закона об акционерных обществах. Новое требование о ведении списка участников общества по аналогии с реестром акционеров общества придают еще большие сходства с законом об акционерных обществах. Но самое интересное изменение в законе, внесено в пункт 3 ст. 8, и в соответствии с которым участники общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это аналогично акционерному соглашению, предусмотренному ст. 32.1 закона об акционерных обществах,*(7) но в варианте для обществ с ограниченной ответственностью.

Но существует и принципиальное отличие этих двух форм - информация о персональном составе участников ООО присутствует в едином государственном реестре юридических лиц, в то время как у акционерного общества ЕГРЮЛ содержит информацию только о регистраторе общества.

Для составления списка участников общества необходимо провести определенные работы по приведению в соответствие данных указанных в учредительном договоре и данных в ЕГРЮЛ.

Отличием этих форм может стать то, что при определенном построении устава общества реализация доли в уставном капитале будет достаточно сложной в отличии от свободного обращения на рынке акций акционерного общества.

Все эти нововведения сближают законодательство регулирующего две основные организационно правовые формы хозяйственных обществ. Впрочем, концепция развития законодательства о юридических лицах и предполагает принятие единого закона о хозяйственных обществах. При этом предлагается, что основным источником правового регулирования отношений, возникающих в рамках хозяйственных общества, должен оставаться ГК РФ. И все нормы права, определяющие гражданско-правовой статус хозяйственных обществ, могут быть включены в ГК РФ. Предлагается изменить системы организационно-правовых форм коммерческих организаций и исключить такие формы, как закрытое акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью и акционерных обществ работников (народных предприятий). Но считается целесообразно оставить в гражданском законодательстве два основных вида хозяйственных обществ: акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

"В пользу такого подхода говорит наличие множества общих норм, которые с незначительными изъятиями можно применить ко всем видам хозяйственных обществ.

Предлагается, с учетом опыта европейских правопорядков, установление минимального размера уставного капитала для ООО в размере 1 млн. руб. (порядка 25 000 - 30 000 евро), а для АО - в размере не менее 2 млн. руб. (порядка 50 000 евро). Такое повышение не должно стать препятствием для сохранения более высоких требований к размеру уставного капитала юридических лиц, занимающихся такими видами деятельности, как банковская, страховая (возможно, их применение и к другим видам деятельности), устанавливаемых специальным законом.

Для уже существующих хозяйственных обществ необходимо предусмотреть значительный период времени (1-2 года) для приведения размера их уставного капитала в соответствие с новыми требованиями законодательства".*(8)

В концепции развития законодательства об юридических лицах предлагается в дальнейшем установить обязательную юридическую экспертизу содержания учредительных документов на соответствие законодательству. И "для большей эффективности этого процесса, а также с целью облегчения составления учредительных документов законодательство может предусматривать утверждение типовых уставов наиболее распространенных видов юридических лиц (вариант 1), набор возможных наиболее типичных изменений указанного устава (вариант 2), допущение иных положений (вариант 3). При учреждении юридического лица его участники могут выбрать любой из вариантов либо их комбинацию. При этом юридической экспертизе подлежат лишь положения, предусмотренные вариантом 3".*(9) Предложения о создании типовых уставов возможно только при дальнейшем совершенствовании законодательства, так как в настоящий момент "действующее законодательство о гражданско-правовом статусе хозяйственных обществ характеризуется отсутствием единых критериев его построения, что влечет за собой появление множества законов, нередко содержащих противоречащие друг другу нормы".*(10)

Но это перспективы развития законодательства о юридических лицах, а в настоящее время изменения, внесенные в Гражданский кодекс Российской Федерации, и федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", являются уже достаточно принципиальными и поэтому требуют внесения изменений в существующие учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью. Со дня вступления в силу закона N 312-ФЗ уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 г., до приведения их в соответствие с изменениями, внесенными законом N 312-ФЗ, применяются в части, не противоречащей указанному законодательному акту РФ.

Не позднее 1 января 2010 г. уставы и учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью, созданных до 1 июля 2009 года, подлежат приведению в соответствие с новой редакцией первой части Гражданского кодекса Российской Федерации и новой редакцией Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Дальнейшие изменение нашего законодательства, в частности изменения связанные с разрешением корпоративных конфликтов не могли не коснуться и закона об общества с ограниченной ответственностью. В новой редакции закон об обществах с ограниченной ответственностью просуществовал не долго, достаточно существенные поправки в закон были внесены практически сразу практически сразу же федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ. И 10 статей только что отредактированного закона снова подверглись достаточно существенным и значительным изменениям, но при этом часть изменений вступила в силу с момента опубликования закона, а часть изменений - по истечении девяноста дней после официального опубликования.*(11) Таким образом, отдельные статьи были изменены сразу, а это достаточно существенные поправки, связанные с нотариальным удостоверением сделок продажи доли. При этом было увеличено количество случаев, когда нотариальное удостоверение сделок не требуется. А также введение в закон норм, устанавливающих порядок разрешения конфликтных ситуаций связанных с уклонением от нотариального удостоверения сделок - закон предполагает судебный порядок. И в этом случае решение арбитражного суда о передаче доли или части доли в уставном капитале общества является основанием для государственной регистрации вносимых в единый государственный реестр юридических лиц.

Достаточно существенно была изменена и дополнена статья, определяющая порядок обжалования решений органов управления обществом. И в частности введены новые положения, определяющие порядок обжалования решений общего собрания участников общества, и решений совета директоров общества.

Другая часть изменений, с более поздним сроком вступления в действие, одновременно с вступлением в силу изменений в АПК РФ, касается более детального изложения статей, определяющих порядок проведения сделок с заинтересованностью и крупных сделок, сроки исковой давности по требованию о признании таких сделок недействительными. И условия, в каких случаях суд отказывает в удовлетворении требований о признании таких сделок недействительными.

Не менее важными являются и соответствующие изменения и дополнения в Налоговый кодекс. В подпункт 5 пункта 1 статьи 333.25 Налогового кодекса Российской Федерации были внесены дополнения, пресекающие начинающийся было произвол нотариусов при нотариальном удостоверении сделок продаже доли. Сообществом нотариусов была предпринята попытка ввести обязательную оценку продаваемых долей независимым оценщиком.*(12) Но простая и ясная формулировка в НК РФ устранила данную необходимость и определила, что "при исчислении размера государственной пошлины за удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, а также сделок, устанавливающих обязательство по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже номинальной стоимости доли или части доли".*(13)

При внесении изменений в законодательные акты, регулирующие деятельность бюджетных научных и высшие образовательные учреждения, были внесены и очередные изменения в закон об обществах с ограниченной ответственностью.*(14) Закон об ООО предусматривает, что если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества оплачивается не денежными средствами и составляет более 20 тысяч рублей, то для определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Дополнения этого пункта условием, что если иное не предусмотрено федеральным законом вроде бы не значительные. Но внесенные изменения в ряд других федеральных законов*(15) определили особый порядок создания общества с ограниченной ответственностью с участием в уставном капитале бюджетных научных и высших образовательных учреждений. Это и особый порядок формирования уставного капитала - доля высшего учебного заведения в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью доля должна составлять более чем одну треть. И порядок оплаты такой доли в уставном капитале - оплата денежными средствами не менее чем наполовину, а оставшаяся часть доли может быть оплачена исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, правом использования результатов интеллектуальной деятельности, материалами, оборудованием или иным имуществом. В этом случае если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли общества в уставном капитале общества, оплачивается таким вкладом, составляет более чем пятьсот тысяч рублей, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком.

Настоящее издание представляет собой практические рекомендации по внесению необходимых изменений в устав общества с ограниченной ответственностью, в соответствии с требованиями федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. Приведен перечень обязательных изменений для устава общества с ограниченной ответственностью, рассмотрены основные изменения в статьях закона и варианты построения устава общества с ограниченной ответственностью. А также состав документов, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, порядок заполнения документов для уплаты государственной пошлины и несколько вариантов уставов общества с ограниченной ответственностью в соответствии с новыми требованиями.

Автор надеется, что настоящее издание поможет разобраться в порядке приведения учредительных документов общества с ограниченной ответственностью в соответствии с изменившимся законодательством. Автор учтет все пожелания и с благодарностью примет замечания по данной работе, которые можно направлять по электронной почте автору ooo.2009@nm.ru, в адрес издательства или оставить на сайте поддержки данной книги http://ooo.2009.nm.ru.

 

2. Содержание устава общества с ограниченной ответственностью

 

Устав общества в соответствии с требованиями, установленными в п. 2 ст. 12 закона об обществах с ограниченной ответственностью, должен содержать:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;

сведения о месте нахождения общества;

сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

сведения о размере уставного капитала общества;

права и обязанности участников общества;

сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

иные сведения, предусмотренные федеральным законом.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие федеральным законам. Из иных сведений, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью, можно выделить следующее, установленное статьями закона:

Сведения о филиалах и представительствах общества, в случае, если общество имеет филиалы и представительства (ст. 5);

Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества (ст. 34).

Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном законом, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной законом, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников общества (ст. 37. п. 1).

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников (ст. 40. п. 1).

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа (ст. 40. п. 4).

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества (ст. 41. п. 2)

Ревизионная комиссия (ревизор) общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества (ст. 47 п. 1)

Количество членов ревизионной комиссии общества определяется уставом общества.

Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется уставом и внутренними документами общества (ст. 47 п. 4-5).

Но приведенные выше нормы не определяют в доставочной степени правовое регулирование деятельности общества с ограниченной ответственностью. Как правильно отмечено в концепции развития законодательства об юридических лицах наше законодательство в настоящее время еще не достаточно проработано. "Основная часть правовых норм, содержащихся в законодательстве о хозяйственных обществах, имеет императивный характер, что предполагает их тщательную проработку, сводящую на нет возможность возникновения пробелов в законодательстве (которые из-за императивного характера правового регулирования рассматриваемых отношений затруднительно компенсировать средствами договорного права). Между тем, действующий Федеральный закон "Об акционерных обществах" обеспечивает лишь фрагментарное регулирование деятельности данного вида хозяйственного общества. Неудовлетворительная юридическая техника Федерального закона "Об акционерных обществах" регулярно подтверждается внесением в текст данного акта все новых и новых изменений. Такой подход противоречит зарубежному опыту правового регулирования рассматриваемых отношений. Например, действующий английский Закон о компаниях (2006 год) содержит 1300 статей и 16 приложений.*(16) Хорошо известен своей детальной проработкой Закон об акционерных обществах ФРГ (1965 год). Таким образом, совершенствование действующего гражданского законодательства о хозяйственных обществах должно осуществляться по двум основным направлениям: во-первых, путем сокращения множества законов, устанавливающих особенности гражданско-правового статуса отдельных разновидностей хозяйственных обществ (что позволит минимизировать противоречия в правовом регулировании); во-вторых, путем максимальной детализации содержащихся в них правовых норм (что обусловлено императивным характером правовой регламентации данной сферы социальных связей)".*(17)

В настоящее время закон об обществах с ограниченной ответственностью содержит большое количество диспозитивных норм (таблица 1), то есть случаев, когда закон содержит только базовый порядок реализации той или иной процедуры и позволяет изменить этот порядок в определенных пределах через внесение соответствующих норм уже в уставе общества. И вновь внесенные изменения в закон только увеличили количество этих норм.

Наличие диспозитивных норм в законе позволяет построить различные варианты устава общества с ограниченной ответственностью. При построении устава общества необходимо использовать те нормы для конкретного общества, в соответствии с задачами стоящими перед обществом, для решения которых и было создано это общество.

 

Таблица 1

 

Диспозитивные нормы
(Федеральный закон от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью")

 

ст. 2 п. 2

ст .21 п. 4

ст. 27 п. 3

ст. 2 п. 3

ст. 21 п. 4

ст. 28 п. 2

ст. 5 п. 1

ст. 21 п. 4

ст. 31.1 п. 2

ст. 8 п. 1

ст. 21 п. 4

ст. 32 п. 1

cт. 8 п. 2

ст. 21 п. 5

ст. 32 п. 2

cт. 9 п. 2

ст. 21 п. 6

ст. 32 п. 2.1

cт. 14 п. 3

ст. 21 п. 6

ст. 32. п. 6

ст. 15 п. 2

ст. 21 п. 7

ст. 33 п. 2 пп. 4

ст.16 п. 3

ст. 21 п. 8

ст. 36 п. 3

ст. 17 п. 2

ст. 21 п. 10

ст. 36 п. 4

ст. 18 п. 1

ст. 22 п. 1

ст. 37 п. 5

ст. 19 п. 1

ст. 23 п. 2

ст. 37 п. 8

ст. 19 п. 1

ст. 23 п. 6.1

ст. 37 п. 9

ст. 19 п. 2

ст. 23 п. 8

ст. 40 п. 1

ст. 21 п. 2

ст. 25 п. 2

ст. 41 п. 1

ст. 21 п. 2

ст. 26 п. 1

ст. 45 п. 7

ст. 21 п. 4

ст. 27 п. 1

ст. 46 п. 6

ст. 21 п. 4

ст. 27 п. 2

ст. 46 п. 7

ст. 21 п. 4

ст. 27 п. 2

ст. 47 п. 1

 

Данные нормы условно можно разделить на несколько общих категорий направленные на

ограничение видов деятельности:

- ст. 2 п. 2 ограничение видов деятельности общества;

изменение (установление) сроков отличных от принятых в законе:

- ст. 2 п. 3 ограничение срока деятельности общества;

- ст. 19 п. 1 сроки внесения дополнительных вкладов;

- ст. 21 п. 5 срок использования преимущественного права;

- ст. 21 п. 10 срок получения согласия на уступку доли;

- ст. 23 п. 3 сроки выплаты действительной стоимости доли;

- ст. 23 п. 6.1 срок и порядок выплаты действительной стоимости доли;

- ст. 23 п. 8 срока выплаты действительной стоимости доли при переходе к обществе;

- ст. 34 сроки проведения общего собрания участников;

- ст. 36 п. 4 иные сроки по подготовке собрания;

- ст. 40 срок на который избирается единоличный исполнительный орган;

- ст. 41 п. 1 срок на который избирается коллегиальный исполнительный орган;

- ст. 47 п. 1 срок деятельности ревизионной комиссии;

изменение прав и обязанностей участников общества:

- ст. 8 п. 1 право участника на выход из общества;

- ст. 8 п. 2 дополнительные права участников;

- ст. 9 п. 2 дополнительные обязанности участников общества;

- ст. 27 п. 1 обязанности по внесению вкладов в имущество;

изменение компетенции органов управления обществом:

- ст. 21. п. 6 решение об отказе использования преимущественного права;

- ст. 32 п. 2.1/ст. 33 п. 2 пп. 4/ст. 40 п. 1/ст. 41 п. 1/ст. 42. 3

альтернативная компетенция совета директоров - общего собрания;

- ст. 31.1 п. 2 лицо или орган ответственный за список участников общества;

- ст. 32 п. 6 осуществление функций ревизионной комиссии аудитором общества;

- ст. 45 п. 7 возможность СД принимать решение о сделках с заинтересованностью;

- ст. 46 п. 6 особый порядок совершения крупных сделок;

изменения числа голосов для принятия решений

- ст. 5 п. 1 для принятия решений об открытии филиала;

- ст. 16 п. 3 право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли;

- ст. 18 п. 1 необходимость большего числа голосов для принятия решения;

- ст. 19 п. 1 при увеличение уставного капитала;

- ст. 22 п. 1 при принятии решения о передачи доли в залог;

- ст. 26 п. 1 при принятии решения о внесении изменений в устав общества;

- ст. 27 п. 2 при внесении вкладов в имущество;

- ст. 32 п. 1 иной порядок определения числа голосования;

- ст. 37 п. 5 при голосовании по вопросу об избрании председателя общего собрания;

- ст. 37 п. 9 установление кумулятивного голосования при избрание органов управления;

изменения способа голосования на общем собрании участников общества:

- ст. 37 п. 9, 10 решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.

изменение схемы управления обществом:

- ст. 32 п. 2 образование совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- ст. 41 п. 1 образование коллегиального исполнительного органа;

образование дополнительных контрольных органов обществом:

- ст. 32 п. 6/ст. 47 п. 5 образование ревизионной комиссии;

образование дополнительных фондов в обществе:

- ст. 30 создание резервного и иных фондов общества;

изменения, связанные с обращением долей участников в обществе:

- ст. 14 п. 3 максимальный размер доли одного участника;

- ст. 15 п. 2 ограничения на виды имущества для оплаты доли в уставном капитале;

- ст. 19 п. 2 увеличение доли участника, прием третьих лиц в общество;

- ст. 21 п. 2 согласие участников, общества на переход доли;

- ст. 21 п. 2 продажа доли третьим лицам;

- ст. 21 п. 2 особенности перехода доли третьим лицам;

- ст. 21 п. 4 преимущественное право общества при переходе доли третьим лицам;

- ст. 21 п. 4 преимущественное право непропорционально размерам доли;

- ст. 21 п. 4 заранее определенная уставом цена;

- ст. 21. п. 8 переход доли при наследовании ликвидации;

особенности распределения прибыли:

- ст. 28 п. 2 порядок распределения прибыли между участниками общества;

особенности обращения взыскания на долю:

- ст. 25 п. 2 порядок определения размера оплаты;

изменения порядка оплаты вкладов в имущество:

- ст. 27 п. 2 порядок определения размеров вкладов;

- ст. 27 п. 3 оплата деньгами;

особенности численного состава участников общества.

Некоторые особенности законодательства, связаны с численностью участников общества, должны так же учитываться при построении устава общества. Эти особенности сведены в таблицу 2.

 

Таблица 2

 

Особенности численного состава общества ограниченной ответственностью

 

Численность участников общества

Норма закона

Особенности законодательства

Один

ст. 39

Принятие решения по вопросам компетенции собрания

Более 15

ст. 32 п. 6

Создание ревизионной комиссии

Более 50

ст. 7 п. 3

Преобразование в акционерное общество или производственный кооператив

 

Отдельные положения могут быть отражены или в уставе общества или определены решением общего собрания участников общества, например, это определено в ст. 8 п. 2, ст. 9 п. 2, ст. 19 п. 1, ст. 27 п. 3 закона.

В уставе общества могут быть также и нормы запрещающие отдельные действия:

увеличение уставного капитала по заявлению участника общества;

передача в залог доли другому участнику;

приобретение доли третьими лицами;

Но эти положения также должны быть установлены в уставе общества, если учредителями или участниками общества будет принято решение о целесообразности применения данных норм в уставе общества.

Таким образом, при составлении устава общества необходимо определить все императивные и используемые диспозитивные нормы закона и в соответствии с ними уже сформулировать различные положения устава.

 

3. Перечень изменений в устав общества с ограниченной ответственностью

 

Основные изменения, которые необходимо внести в устав общества с ограниченной ответственностью, приведены в Таблице 3.

 

Таблица 3

 

Необходимые изменения в уставе.

Норма закона, определяющая данное изменение.

Исключить сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника

ст. 12 *(18)

Права участников общества

ст. 8, ст. 12, ст. 23, ст. 26, п. 3 ст. 31

Переход доли участника общества к другим участникам общества и третьим лицам

ст. 21

Определение компетенции органов управления обществом

ст. 32, ст. 33, ст. 40, п. 1 ст. 41

Заранее определенная уставом общества цена покупки доли

ст. 21

Ведение списка участников общества

ст. 31.1

Учредительный договора утрачивает силу учредительного документа*(19)

ст. 12, ст. 11

Нотариальное удостоверение сделок по отчуждению, залогу доли

п. 3 ст. 16, ст. 21, ст. 22, ст. 23, п. 2 ст. 26, ст. 24

Преимущественное право покупки доли

ст. 21

Выкуп обществом доли по требованию участника общества при совершении крупной сделки или увеличения уставного капитала общества

ст. 23

Порядок совершения крупных сделок, сделок с заинтересованностью

ст. 46, ст. 45

Порядок хранения документов общества

ст. 50

Порядок реорганизации общества

ст. 51-ст. 57

 

Данные положения определяют основные минимальные требования к изменениям, которые необходимо внести в существующий устав общества с ограниченной ответственностью. Эта таблица позволяет проанализировать действующий устав общества и определиться - необходимо ли вносить изменения в отдельные статьи устава или принять новую редакцию устава общества. Более детально изменения компетенции органов управления представлены в таблицах 4, 5 изменения основных статей рассмотрены и представлены далее по тексту.

Необходимо также изменить и раздел устава, определяющий требования к документам общества и предоставления информации участникам общества и третьим лицам. Так как достаточно существенные поправки внесены и в статью 50 закона, изменено даже название данной статьи, что связано с ужесточением административной ответственности за нарушение порядка хранения документов общества с ограниченной ответственностью.*(20) Теперь эта статья называется "Хранение документов общества и предоставление обществом информации".*(21) Поправки в данную статью во-первых расширили круг документов, которые общество обязано хранить, во-вторых установили обязанность общества обеспечивать участникам общества доступ к имеющимся у общества судебным актам, и в третьих установили сроки предоставления информации - общество по требованию участника обязано обеспечить в течение 3 (трех) дней доступ к ознакомлению с обязательными для хранения документами в помещении исполнительного органа общества и по требованию предоставить копии этих документов. При этом в законе в императивной форме установлено, что плата, взимаемая обществом за предоставление таких копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Достаточно существенными дополнениями, не связанными непосредственно с уставом общества, но на которые также необходимо обратить внимание, так как они имеют важное значение, как для участников общества, так и его органов управления. Это уточнение порядка обжалования решений, принятых органами управления обществом. Так заявление участника общества о признании решений органов управления обществом недействительными может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. И установленный срок обжалования в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если участник общества не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы. Определены также и случаи, когда суд вправе оставить в силе обжалуемое решение:

в случае обжалования решения общего собрания - если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

В случае обжалования решений совета директоров, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего - если допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков обществу или данному участнику общества либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них.

И на что необходимо обратить особое внимание, это на порядок обжалования решений, установленный в законе. Так как поправки в статьи, связанные с осуществлением крупных сделок и сделок, в совершении которой имеется заинтересованность, предусматривают, что срок исковой давности по требованию о признании таких сделок недействительными в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

А суд вправе отказать в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

голосование участника общества, обратившегося с иском о признании крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным законом;

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных требований к ней.

Аналогично суд отказывает и в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц;

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней.

Таким образом, поправки, внесенные федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ привели Закон об обществах с ограниченной ответственностью в соответствии с новыми требованиями законодательства о порядке разрешения корпоративных споров.

Изменения в отдельные статьи закона настолько существенные, что законом установлено, что с 1 июля 2009 года уставы обществ созданных ранее, до приведения их в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" применяются в части, не противоречащее требованиям законодательства.

Существующая в настоящее время судебная практика, как правило, не признает несоответствие учредительных документов требованиям изменившегося законодательствам основанием для ликвидации юридического лица. Так как данные нарушения законодательства являются устранимыми. Можно привести ссылку на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 июля 2001 г. N 2163/01 в котором определено, что если нарушения, допущенные юридическим лицом, не являются грубыми и носят устранимый характер, суд вправе предложить юридическому лицу в порядке подготовки дела к судебному разбирательству либо, отложив рассмотрение дела, принять меры по устранению имеющихся в учредительных документах расхождений с законом путем внесения необходимых изменений и дополнений с последующей регистрацией их в установленном порядке. Аналогичная позиция судебных органов изложена и в постановлении Конституционного суда от 18.07.2003 г. N 14-П. Суд установил, что нарушения закона должны быть существенными, чтобы были основания требовать прекращения деятельности ООО.

Однако, принимая во внимание действия регистрирующих органов во время внесения изменений в уставы акционерных обществ в 2002 году, а также новые возможности, установленные в законе о государственной регистрации юридических лиц*(22), согласно пункту 2 ст. 25 которого, регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица. Можно предположить, что и в 2010 году регистрирующими органами будут предприняты попытки ликвидировать часть обществ с ограниченной ответственностью. Так как начиная с января 2010 года органы ФНС, прокуратуры и ЦБ вправе будут в любой момент обратиться в суд за принудительной ликвидацией общества, если учредительные документы не будет приведены в соответствии с требованиями изменившегося законодательства. Поэтому, не дожидаясь действий со стороны регистрирующих органов, необходимо своевременно привести учредительные документы общества в соответствие требованиями изменившегося законодательства.

 

 

5. Новая редакция устава

 

Нормы, а особенно диспозитивные нормы, заложенные в закон об обществах с ограниченной ответственностью - это элементы своего рода конструктора для создания различных вариантов устава, и сложно говорить о каком то одном типовом уставе общества в новой редакции. В зависимости от ряда отличительных признаков можно составить устав из тех или иных положений. Поэтому следует говорить о множественных вариантах построения устава общества с использованием различных положений закона, включенных в устав в каждом конкретном случае.*(29) В зависимости от решения учредителей общества и положений договора об учреждении общества строится устав общества, в него включаются те или иные нормы.

В тексте настоящего издания положения для построения устава выделены курсивом и позволяют "собрать" из этих положений необходимый вариант устава общества с ограниченной ответственностью в зависимости от поставленных задач.

Одним из основных отличительных признаков является количественный состав участников общества, в соответствии с которым можно выделить три различных варианта построения устава:

устав общества, состоящего из одного участника, в этом случае решения по вопросам компетенции общего собрания принимаются и оформляются решением единственного участника, при этом положения ряда статей закона не применяются и в уставе общества отсутствуют отдельные разделы;

устав общества, состоящих из нескольких участников, но не более 15 участников;

устав общества, состоящего из более чем 15 участников, в этом случае обязательно образование ревизионной комиссии общества с введением в устав положений, связанных с деятельностью и численным составом комиссии;

Следующим отличительным признаком общества будет являться величина уставного капитала, которым общество для его деятельности наделяют учредители. Величина уставного капитала для каждого общества определяется решением учредителей, размер уставного капитала определяется в рублях. В новой редакции закона установлено, что минимальный размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей. Сведения о размере уставного капитала общества в уставе могут быть изложены в следующем виде:

1. Уставный капитал общества составляет 10 000 (десять тысяч) рублей и состоит из номинальной стоимости долей его участников.

2. Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Данный пункт устава общества может быть дополнен положениями, определяющими порядок оплаты уставного капитала. Основное базовое положение:

На момент государственной регистрации уставной капитал общества оплачен полностью.

Но может быть изложено и в другой редакции:

На момент государственной регистрации уставной капитал общества оплачен не менее чем на половину.

Оплата оставшейся части уставного капитала производится учредителями в соответствии с условиями договора об учреждении общества, определяющего порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале общества.

Учредителям общества необходимо помнить о том, что в этом случае оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества.

Устав общества может теперь не содержать положения о конкретном размере долей участников общества, данная информация исключена из ст. 12, да и в дальнейшем при переходе доли от одного участника к другому не нужно будет вносить изменения в данный раздел устава общества. Поэтому этот раздел может быть изложен в таком виде:

3. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества соответствует соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

4. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

От величины размера доли участника в уставном капитале общества зависит в дальнейшем размер получаемой прибыли и порядок принятия решений на общем собрании участников общества и многое, многое другое. Например, участник общества, доля которого составляет не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет*(30) (ст. 10). Участник общества, обладающий в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, имеет право созвать внеочередное общее собрание участников общества (ст. 35).

Кроме указанных выше положений, устав общества может содержать и положения, ограничивающие максимальный размер доли участника общества, например 30% или по усмотрению участников иными размерами:

Максимальный размер доли участника общества не может быть более 30% от уставного капитала общества.

Или содержать положения, ограничивающие возможность изменения долей участников общества, изложенные в уставе, например, вот в таком виде:

Соотношение долей участников общества, установленные в договоре об учреждении общества не могут быть изменены в дальнейшем.

Дополнительно в данном разделе может быть определен различный порядок увеличения уставного капитала общества. Например, в таком виде:

Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, за счет дополнительных вкладов участников общества и за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Или же может быть внесено ограничение для третьих лиц, что можно предусматривать в уставе общества ориентированном на ограничение присутствия третьих лиц в обществе. В этом случае в уставе общества могут присутствовать такие положения:

Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, за счет дополнительных вкладов участников общества. Увеличение уставного капитала общества за счет вкладов третьих лиц не допускается.

Приведенные выше положения носят диспозитивный характер, и включение данных норм в устав общества определяется решениями учредителей при составлении устава общества и обязательно должно быть увязано с остальными нормами устава, в частности с разделом устава, определяющего порядок перехода долей в уставе общества.

В раздел уставного капитала можно включить и дополнительную информацию о фондах общества, в случае их образования в обществе, например, в таком виде:

1. В обществе создается резервный фонд в размере 15 (пятнадцать) процентов от уставного капитала общества.

Размер обязательных ежегодных отчислений в резервный фонд общества составляет 5 (пять) процентов от чистой прибыли общества до достижения резервным фондом установленного размера.

2. Резервный фонд общества предназначен для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций общества и выкупа долей общества в случае отсутствия иных средств.

Резервный фонд общества не может быть использован для иных целей.

3. Общество вправе образовывать в соответствии с требованиями законодательства иные фонды, обеспечивающие его финансово-хозяйственную деятельность в качестве субъекта гражданского оборота.

При формировании уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, в состав учредителей которого входят бюджетные научные и высшие образовательные учреждения, необходимо учитывать и требования ряда иных федеральных законов.*(31) Так как при создании компании совместно с другими лицами доля учреждения в уставном капитале должна составлять более чем одну треть. И распоряжаться долями учреждение вправе только с согласия собственника его имущества. При этом федеральным законом определен и порядок оплаты долей в уставном капитале общества.

Еще одним критерием выбора для построения устава общества является схема управления обществом. Устав общества должен содержать сведения о составе и компетенции органов управления. Базовые положения могут быть изложены в таком виде:

1. Высшим органом управления обществом является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

2. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

3. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества.

При этом необходимо учитывать, что незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. А равно нарушение требований федеральных законов к порядку созыва, подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной ответственностью - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей*(32).

Вопросы компетенции общего собрания представлены в таблице 4, при этом в законе уточнено, что ряд вопросов относится исключительно к компетенции общего собрания, и указанные вопросы не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления. Остальные органы общества наделяются компетенцией в соответствии с внутренними документами общества, если они предусмотрены и определяются в уставе общества.

Закон предоставляет возможность выбрать и определить в уставе одну из пяти возможных схем управления обществом из представленных на рис. 3

 

         /--------------------------------------------\
         |     Общее собрание участников общества     |
         \--------------------------------------------/
      /-------------------------+------------------------\
                                                     
/---------\  /-----------\  /-------\  /--------\  /------------\
|   ЕИО   |  |управляющий|  |СД, ЕИО|  |ЕИО, КИО|  |СД, КИО, ЕИО|
\---------/  \-----------/  \-------/  \--------/  \------------/
     1             2            3           3            4

 

рис. 3 Схемы управления обществом.

 

1. Простая схема управления обществом.

ЕИО - единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо. Основные права и обязанности единоличного исполнительного органа в уставе общества могут быть изложены в следующем виде:

1. Единоличным исполнительным органом общества является генеральный директор общества.

2. Генеральный директор общества осуществляет текущее руководство деятельностью общества и без доверенности действует от имени общества, в том числе:

1) представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) открывает общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего на собрании из числа участников общества;

5) организует ведение протокола общего собрания участников общества и направляет копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества;

6) обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц;

7) осуществляет иные полномочия, предусмотренные действующим законодательством;

2. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором с обществом.

Данная схема управления находит наибольшее распространение и рекомендуется для применения в обществах с небольшим количеством участников, единоличный исполнительный орган которого может быть сформирован из участников общества.

2. Схема "Управляющий".

Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Эта схема может применяться в том случае, если участники общества не смогли самостоятельно сформировать из своего состава единоличный исполнительный орган общества, но данная схема может применяться и в других случаях.

3. Схема управления с образованием совета директоров (наблюдательного совета) общества.

СД, ЕИО - уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, компетенция членов совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества. Вопросы компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества представленные в таблице 5. Новая редакция закона ввела альтернативную компетенцию по рассмотрению ряда вопросов. Уставом общества решение отдельных вопросов может быть отнесено к единоличному исполнительному органу, общему собрания участников общества или совету директоров (наблюдательному совету) общества. В этом случае устав общества может быть целесообразно дополнить и ведением кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.*(33) Данную схему и соответствующее построение устава с передачей части полномочий от общего собрания к совету директоров (наблюдательному совету) общества, целесообразно применять для обществ с количеством участников более 15, а также в тех случаях когда участники общества хотят ослабить роль единоличного исполнительного органа в деятельности общества.

4. Схема управления с образование коллегиального исполнительного органа общества.

ЕИО, КИО - уставом общества может быть предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других). Такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые должны быть определены уставом общества. Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества. Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции. Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему. Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества.

5. Сложная схема управления обществом.

СД, КИО, ЕИО - данная схема управления обществом предполагает наличие единоличного (генеральный директор, президент и другие) и коллегиального исполнительных органов общества (правления, дирекции и других) с образованием совета директоров (наблюдательного совета) общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. В этом случае раздел устава об органах управления обществом можно изложить в таком виде

1. Органами управления общества являются:

1) Общее собрание участников общества;

2) Совет директоров общества;

3) Коллегиальный исполнительный орган общества - правление. Образование коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий осуществляется советом директоров общества.

4) Единоличный исполнительный орган общества - генеральный директор. Образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, а также условий договора с ним осуществляется советом директоров общества.

2. Органом контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества является ревизионная комиссия общества.

Данная схема управления является вариантом совмещающим рассмотренные выше схемы с соответствующим распределением функций между органами управления обществом, и как правило, реализуется на предприятиях, имеющих большой штат наемных работников.

Целесообразность выбора той или иной схемы управления обществом определяется задачами, которые стоят перед обществом и объемами производства. Таким образом, для каждого общества получается свой вариант устава, так как закон допускает несколько вариантов построения схемы управления обществом, различные варианты построения раздела устава, определяющего обязанности и права участников общества, различные варианты перехода доли в уставном капитале общества. В то же время устав общества достаточно формализованный документ, обязанный содержать ряд положений, оговоренных в ст. 12, поэтому и появилось на свет специальное программное обеспечение позволяющее составлять уставы по заранее определенным, заданным параметрам (количество участников общества, формы управления, порядок перехода долей и т.д.).

Большое количество диспозитивных норм позволяет внести изменения в отдельные главы устава и построить различные модели устава. И в зависимости от ответов на вопросы, вытекающие из диспозитивных норм закона, уже формируется устав для определенного общества. А насколько необходимо использовать те или иные положения диспозитивных норм в уставе уже зависит от решения учредителями общества. Но и выбрав из ряда предложенных вариантов необходимо четко представлять что выбрано и какие могут быть последствия такого выбора. Поэтому для построения устава необходимо определить основные положения, отраженные в законе диспозитивными нормами, приведенные в таблице 1, будут применяться в вашем уставе, и для чего они нужны. Отдельные нормы достаточно специальные, и их можно "не принимать во внимание" при построении уставов для обществ с небольшим количеством участников. Это нормы отраженные в ст. 2 п. 3, ст. 8. п. 2, ст. 15 п. 2, ст. 27 п. 3, ст. 28 п. 2, ст. 32 п. 1, ст. 36 п. 3, ст. 37 п. 9. Впрочем, для кого то, и эти положения могут быть существенными, тогда при составлении устава они должны найти свое отражение в уставе. Поэтому применение диспозитивных норм в уставе общества это всегда очень сложный вопрос.

Существует и точка зрения отдельных авторов, что при составлении устава все диспозитивные нормы закона можно использовать по умолчанию, как это указано в статьях закона, за исключением ряда основных положений, установленных самим разработчиком устава. И подобный метод позволяет при необходимости достаточно просто обращаться со всеми диспозитивными нормами. Далее по тексту будет приведены примеры использования диспозитивных норм по умолчанию.

Как правило, в законе установлено, что решение по тому или иному вопросу может быть принято общим собранием участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Диспозитивные нормы в законе позволяют в отдельных случаях увеличить необходимое количество голосов для принятия решения, но будут ли приняты в этом случае решения, если на общем собрании не будут присутствовать отдельные участники общества.

Достаточно большое количество положений в законе направлены на увеличение количества голосов для принятия решения на общем собрании участников, эти нормы определенны в ст. 5 п. 1, ст. 19 п. 1, ст. 22 п. 1, ст. 26 п. 1, ст. 37 п. 8. Поэтому в каждом случае нужно просто определиться, а нужно ли это отражать в уставе общества. При этом в новой редакции закона уставлено также и то, что и при внесении изменений в устав общества по ряду положений (преимущественное право, изменение сроков и другие) уже требуется единогласного решения всеми участниками общества.

Раздел о порядке принятия решения высшим органом управления в уставе можно изложить, например, в кратком варианте:

Принятие решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества принимаются простым большинством голосов участников общества, а в случаях предусмотренных законом квалифицированным большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества или единогласно открытым голосованием.

Порядок принятия решения общим собранием участников можно в уставе общества изложить и в развернутом виде, конкретно определив, какое количество голосов необходимо для принятия решения тем или иных вопросам:

1. Решения по вопросам:

- по созданию филиала и открытия представительства;

- увеличения уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества;

принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества.

2. Решения по вопросам:

денежной оценки не денежных вкладов в уставной капитал обществ;

решения об увеличении уставного капитала на основании заявления участника общества;

продажа неоплаченной доли и определение иной цены на продаваемую долю;

продажа неоплаченной доли участникам общества, в результате которой измениться размеры долей участников общества;

внесения изменений в устав общества;

- предоставления иных дополнительных прав участникам общества;

- иной порядок определения числа голосов участников общества;

- иные дополнительные обязанности участников общества;

- положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения;

- положения, устанавливающие возможность, воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи;

- положения, устанавливающие порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества;

- положения, устанавливающие иной срок выплаты действительной стоимости доли в уставном капитале общества, принимаются всеми участниками общества единогласно.

3. Решения по иным вопросам принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества.

4. Решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием.

При построении этого раздела устава необходимо так же иметь в виду, что в обществе с ограниченной ответственностью в случае присутствия всех участников общества на общем собрании участников может быть принято любое решение, это вытекает из п. 5 ст. 36 и п. 6 ст. 43 закона. И этим можно объяснить, что данная организационно правовая форма является наиболее сложной в управлении.

Статья 12, определяющая требования к содержанию устав общества, не делает исключений для случая, когда в обществе только один участник. И поэтому и в обществе с одним участником в уставе должны присутствовать разделы, определенные данной статьей, в том числе и сведения о составе и компетенции органов общества, а также определяющие исключительную компетенцию общего собрания участников общества. Но статья 39 закона уточняет, что в этом случае не применяются положения ряда статей закона об обществах с ограниченной ответственностью. Это статьи 34 (очередное общее собрание участников общества), 35 (внеочередное общее собрание участников общества), 36 (порядок созыва общего собрания участников общества), 37 (порядок проведения общего собрания участников общества), 38 (решение общего собрания участников общества, принимаемое путем проведения заочного голосования (опросным путем), 43 (обжалование решений органов управления обществом). За исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества. И поэтому в уставе общества, состоящем из одного участника, это раздел может быть изложен в следующем виде:

1. Решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

Еще часть норм направлена на изменение сроков, в данном случае может быть и целесообразно установить свои сроки в отдельных случаях. Например, в ст. 36 закона, при подготовке общего собрания участников общества определены достаточно длительные сроки. И хотя в законе допускается признавать общее собрание правомочным при нарушении установленных законом сроков и порядка созыва общего собрания, если участвуют все участники общества. Целесообразней все же изменить указанные сроки и изложить порядок созыва общего собрания участников общества, определив в уставе общества так же еще и ной порядок уведомления участников общества, например, в таком виде.

1. Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не позднее чем за 10 (десять) дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или вручения им лично под расписку такого уведомления о времени и месте проведения и повестке дня общего собрания участников

2. Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за 5 (пять) дней до его проведения.

3. В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 3 (три) дня до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях.

4. Информация и материалы, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, предоставляются участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества в течение 10 (десяти) дней до проведения общего собрания участников общества. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов.

Но существует ряд положений, которые обязательно должны найти свое отражение в уставе. Например, сроки, на который избирается единоличный исполнительный орган общества, ревизионная комиссия общества. А также количество членов ревизионной комиссии общества, срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Данные положения в уставе могут быть изложены:

Общее собрание участников общества проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

При определении срока, на который избирается генеральный директор общества, необходимо принимать во внимание на то, что в соответствии с нормами, установленными в ст. 59, 58 Трудового кодекса,*(34) с руководителями организаций заключается срочный трудовой договор на определенный срок, но не более пяти лет. Поэтому в уставе общества можно указать этот или меньший срок.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается на 3 (три) года.

При образовании ревизионной комиссии в обществе, раздел устава может быть изложен таким образом, при этом численный состав, срок деятельности комиссии может быть установлен для каждого общества индивидуально:

1. Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием участников на срок 3 (три) года избирается ревизионная комиссия общества в составе 1 (одного) ревизора общества.

2. Порядок работы ревизионной комиссии общества определяется уставом и внутренними документами общества.

3. Ревизионная комиссии общества имеет право:

осуществлять ревизию финансово-хозяйственной деятельности общества, проводить проверку финансовой документации общества, анализ финансового положения общества, его платежеспособности, ликвидности активов, соотношения собственных и заемных средств, чистых активов и уставного капитала, для выявление резервов улучшения экономического состояния общества, осуществлять выработку рекомендаций для органов управления обществом;

проводить проверку бухгалтерской отчетности, проверку правильности и полноты ведения бухгалтерского, налогового управленческого и статистического учета, проверку своевременности и правильности платежей поставщикам продукции и услуг, платежей в бюджет и внебюджетные фонды, начислений и выплат;

подтверждать достоверность данных, включаемых в годовые отчеты общества, годовую бухгалтерскую отчетность, отчетов о прибылях и убытках (счета прибылей и убытков), распределения прибыли, отчетной документации для налоговых и статистических органов, органов государственного управления;

проводить проверку правомочности единоличного исполнительного органа по заключению договоров от имени общества, проверку правомочности решений, принятых советом директоров, единоличным исполнительным органом, ликвидационной комиссией и их соответствия уставу общества и решениям общего собрания участников, анализ решений общего собрания на их соответствие закону и уставу общества.

требовать созыва внеочередного общего собрания участников общества;

требовать созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества;

требовать от лиц, занимающих должность в органах управления, документы о финансово-хозяйственной деятельности общества;

требовать личного объяснения от членов совета директоров, работников общества, включая любых должностных лиц, по вопросам, находящимся в компетенции ревизионной комиссии;

ставить перед органами управления вопрос об ответственности работников общества, включая должностных лиц, в случае нарушения ими устава, положений, правил и инструкций, принимаемых обществом;

привлекать на договорной основе к своей работе специалистов, не занимающих штатных должностей в обществе.

4. Проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляется по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время по инициативе ревизионной комиссии общества, решению общего собрания участников, совета директоров общества.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества. Необходимость привлечения аудитора в общество определена в ст. 5 *(35) об обязательном аудите. Для юридического лица в форме ООО объем выручки от продажи продукции (выполнения работ, оказания услуг) за предшествующий год превышает 50 млн. руб. или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец года превышает 20 млн. руб., а также ряда видов деятельности (страховая, кредитная и др.). Достаточно интересно этот вопрос рассматривается в уже упомянутой выше концепции развития законодательства о юридических лицах. В отношении акционерных обществ, образование ревизионной комиссии в котором предусмотрено в обязательном порядке, предлагается упразднить формирование ревизионной комиссии (ревизора). И установить, что образование этого органа должно происходить лишь тогда, когда это будет предусмотрено уставом акционерного общества. Такое предложение основано на том, что обычно ревизионная комиссия реально не решает тех задач которые на нее возложены законом, так как формируется, как правило, из бухгалтерских работников общества для проверки самих же себя. В то же время в концепции предлагается для акционерных обществ сохранить обязательный внешний финансовый контроль (аудит). Одновременно предлагается закрепить более четкую структуру органов контроля в ГК РФ. Поэтому при рассмотрении вопроса об образовании ревизионной комиссии в обществе с ограниченной ответственностью и при условии, что участники общества сочтут, что дополнительный финансовый контроль за деятельностью общества необходим. Может быть удобнее воспользоваться диспозитивной нормой п. 6 ст. 32, и передать функции контроля внешнему аудитору. Это естественно будет связано с дополнительными финансовыми затратами для общества, но позволит получить более достоверную информацию о состоянии общества. При этом в уставе общества этот раздел может быть изложен вот в таком виде:

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества осуществляет утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

Диспозитивная норма, установленная в п. 8 ст. 21 закона предусматривает, что уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода. В частности уставом общества может быть предусмотрено, что получение такого согласия может быть рассмотрено на общем собрании участников общества, что конечно же не исключает выполнения требований закона - извещения в письменной форме участников и само общество. Но в этом случае значительно можно значительно сократить сроки получения согласия (или заявлений об отказе согласия на отчуждение доли) участников и общества.

В законе присутствует диспозитивная норма о месте хранения документов, которая должна быть уточнена в уставе общества - по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества. Раздел устава документы общества и порядок предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам может быть изложен в следующем виде:

1. Общество обязано хранить следующие документы:

договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения;

протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки не денежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;

документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;

документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

внутренние документы общества;

положения о филиалах и представительствах общества;

документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества;

протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества;

списки аффилированных лиц общества;

заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

иные документы, предусмотренные действующим законодательством, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

2. Общество обязано обеспечивать участникам общества доступ к имеющимся у него судебным актам по спору, связанному с созданием общества, управлением им или участием в нем, в том числе определениям о возбуждении арбитражным судом производства по делу и принятии искового заявления или заявления, об изменении основания или предмета ранее заявленного иска.

3. Общество хранит документы по месту нахождения его единоличного исполнительного органа.

4. По требованию аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями.

5. По требованию участника общество обязано обеспечить в течение 3 (трех) дней доступ к ознакомлению с обязательными для хранения документами в помещении исполнительного органа общества и по требованию предоставить копии этих документов.

6. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Необходимо обратить внимание на то, что Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях в настоящее время дополнен*(36) ст. 13.25. Данная статья устанавливает административную ответственность за нарушение требований законодательства о хранении документов. В соответствии с ч. 2 указанной статьи, неисполнение обществом с ограниченной ответственностью обязанности по хранению документов, которые предусмотрены законодательством об обществах с ограниченной ответственностью, и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами и хранение которых является обязательным, а также нарушение установленных порядка и сроков хранения таких документов - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч пятисот до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей.

При получении ответов по диспозитивным нормам закона, можно определиться какой из разделов устава требует более детальной проработки, а какой раздел устава можно не включать в устав общества. Если участниками общества принято решение, что право участника на выход их общества не предусматривается, то в этом случае в уставе будет отсутствовать раздел, определяющий сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества. В случае если продажа третьим лицам разрешена, то в устав общества необходимо будет включить порядок реализации преимущественного права в соответствии с представленной на рис. 1 схемой. Таким образом, для построения устава необходимо получить ответы участников на ряд основных вопросов, приведенных далее.

 

Вопросы для определения внесения изменений в устав общества.

1. Количество участников общества - 1/15/более 15 (определение структуры устава)

2. Величина уставного капитала общества и размер долей участников общества

2.1. порядок увеличения уставного капитала - за счет имущества общества/нет, вкладов участников/нет, третьих лиц/нет

2.2. оплата уставного капитала 100%/нет

2.3. максимальный размер доли участника/нет

2.4. соотношение долей участников в дальнейшем меняется/нет

3. Права и обязанности участников общества

3.1. выход участника из общества возможен/нет

3.2. продажа третьим лицам разрешена/нет

3.3. порядок реализации преимущественного права (рис.1)

3.4. сроки реализации преимущественного права 30 дней/более

3.5. дополнительные права и обязанности участников общества да/нет

3.6. переход доли к наследникам и правопреемникам /требуется согласие

4. Схема управления обществом (состав органов управления).

4.1. компетенция органов управления ЕИО/СД/КИО

4.2. сроки подготовки общего собрания

4.2. большее количество голосов при голосовании/нет

4.3. кумулятивное голосование/нет

4.4. Срок полномочий ЕИО/КИО/ревизора

5. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью

5.1. одобрение сделок ОСУ/СД/нет

5.2. сделки с заинтересованностью ОСУ/СД

Перечень вопросов построен с применением основных диспозитивных норм, приведенных в таблице 1. Ответы на данные вопросы позволяют выбрать те положения, которые необходимо включить в устав и таким образом построить нужный для общества устав. Сравнение действующей редакции устава общества с полученными результатами дает ответ о необходимости внесения тех или иных изменений в устав общества.

Список вопросов может быть расширен в зависимости от использования диспозитивных норм в уставе общества. Количество вопросов напрямую будет зависеть от того, какая часть диспозитивных норм будет использоваться по умолчанию, а какая часть норм будет выделена и в уставе общества специально оговорены ее положения.

 

6. Варианты построения устава общества с ограниченной ответственностью

 

Определившись с количество участников общества, величиной уставного капитала и схемой управления обществом, а также основными положениями о порядке выхода участников общества, порядка перехода доли в уставном капитале общества и порядком использования других диспозитивных норм закона. Можно составить структуру устава общества, содержащего необходимые разделы устава общества в соответствии с нормами, определенными в статье 12 закона об обществах ограниченной ответственностью.

Преамбула устава (порядок создания общества и внесение изменений);

Общие положения (полное и сокращенное фирменное наименование общества, сведения о месте нахождения общества);

Уставной капитал общества;

Права и обязанности участников общества;

Порядок выхода участника общества из общества (если право на выход из общества предусмотрено уставом общества);

Порядок перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

Органы управления обществом (компетенция органов управления обществом и порядок принятия органами общества решений);

Документы общества и порядок предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

Реорганизация и ликвидации общества.

Представленный выше вариант структуры устава содержит основные разделы, отвечающие требования закона, это скорее построение, как метко выразился С.Д. Могилевский "бюджетного" вариант устава.*(37) Но статья 12 указывает, что устав общества может также содержать и иные положения, не противоречащие закону об ООО и иным федеральным законам. Поэтому устав Вашего общества может иметь иную структуру и содержать также иные дополнительные разделы.

В соответствии с предложенной структурой можно рассмотреть один из вариантов устава, построенного из приведенных выше блоков конструктора в качестве примера, и который условно можно назвать как "бюджетный, либеральный вариант". Данный устав построен с учетом следующих основных предпосылок, положенных в основу данного устава:

количество участников не более 15;

выход участника из общества возможен;

согласие участников и общества на продажу доли не требуется;

продажа доли третьему лицу разрешена;

продажа доли осуществляется по рыночной цене, предложения третьим лицам;

преимущественное право участников и общества на приобретение покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи;

покупка доли непропорционально размерам долей;

дополнительные прав и обязанности участников общества не предусмотрены;

схема управления обществом с использованием единоличного исполнительного органа;

Преамбулу устава предлагается дополнить предложением, указывающим на то, что в данный устав внесены необходимые изменения с требованиями новой редакции закона

 

Общество с ограниченной ответственностью "______________", именуемое в дальнейшем "Общество", создано путем учреждения решением общего собрания учредителей от "_________" __________ года в соответствие с законодательством Российской Федерации.

Настоящий устав является учредительным документом общества и в соответствии с федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью" определяет правовое положение общества, права и обязанности его участников. Устав общества приведен в соответствие с требованиями федерального закона от 30 декабря 2008 года N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

 

Большинство ООО были созданы по решению учредителей, но если общество создано в результате реорганизации другого хозяйственного общества, то в преамбуле устава целесообразно указать все этапы преобразования общества и основные документы, на основании которых проведена реорганизация общества с указанием органов регистрации.

Раздел устава "Общие положения" в новой редакции претерпевает минимальные изменения, связанные с внесением изменений в ст. 2 закона, заменой понятия "вклады участников общества" на понятие "доли в уставном капитале". Его можно оставить в том варианте, который существует в настоящее время или может быть изложен в следующем виде и состоять и двух основных подразделов :

 

1. Наименование и местонахождения общества.

1.1. Место нахождения общества: РФ, г. ____________, ул. ____________, д. ______.

1.2. Наименование общества:

Полное наименование: Общество с ограниченной ответственностью "__________"

Сокращенное наименование: ООО "____________"

Фирменное наименование: Общество с ограниченной ответственностью "__________"

 

2. Юридический статус общества.

2.1. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

2.2. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

2.3. Общество не отвечает по обязательствам своих участников. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

2.4. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации. Общество создается без ограничения срока.

2.5. Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.

2.6. Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

2.7. Общество обладает гражданскими правами и несет гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, в том числе внешнеэкономической, не запрещенные законодательством и обеспечивающие получение прибыли.

2.8. Основными видами деятельности общества являются _________________________________________________________________________ _____

 

Если общество создавалось для решения каких то конкретных задач, то в разделе "Общие положения" устава необходимо указать виды деятельности общества. И для того, что бы не ограничивать в дальнейшем деятельность общества, можно изложить этот пункт в более широкой редакции. Но при этом необходимо учитывать, что любой другой вид деятельности, который подлежит статистическому учету, в дальнейшем нужно будет вносить в устав общества, путем внесения изменений в данный пункт устава, и направления в регистрирующие органы формы Р14001. Так как во время государственной регистрации виды экономической деятельности юридического лица коды по ОКВЭД подлежат внесению в ЕГРЮЛ.*(38) И органы статистики принимают изменение видов деятельности только через внесение изменений в ЕГРЮЛ. Данный раздел устава должен соответствовать при государственной регистрации информации, представленной в форме Р11001. Достаточно часто лицензирующие органы требуют наличие в уставе того вида деятельности, на который получается лицензия.

Как было указано выше, раздел об уставном капитале общества может быть дополнен положениями об образовании фондов.

 

3. Уставной капитал общества.

3.1. Уставный капитал общества составляет 10 000 (десять тысяч) рублей и состоит из номинальной стоимости долей его участников.

3.2. Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

3.4. На момент государственной регистрации уставной капитал общества оплачен полностью.

3.5 Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества соответствует соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

3.6. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

3.7. Увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты.

3.8. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, за счет дополнительных вкладов участников общества и за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

3.9. Уменьшение уставного капитала общества допускается в порядке, предусмотренном законодательством РФ.

3.10. В общество создается резервный фонд в размере 15 (пятнадцать) процентов от уставного капитала общества.

Размер обязательных ежегодных отчислений в резервный фонд общества составляет 5 (пять) процентов от чистой прибыли общества до достижения резервным фондом установленного размера.

3.11. Резервный фонд общества предназначен для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций общества и выкупа долей общества в случае отсутствия иных средств.

Резервный фонд общества не может быть использован для иных целей.

3.12 Общество вправе образовывать в соответствии с требованиями законодательства иные фонды, обеспечивающие его финансово-хозяйственную деятельность в качестве субъекта гражданского оборота.

 

Раздел устава "Права и обязанности участников общества" должен соответствовать установленным выше условиям - выход участника из общества возможен и согласие участников и общества на продажу доли не требуется. Этот раздел может быть дополнен и новыми положениями, установленными в законе, о возможности заключения договора об осуществлении прав участников общества.

 

4. Права и обязанности участников общества.

4.1. Участники общества вправе:

участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном действующим законодательством и уставом общества;

получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

принимать участие в распределении прибыли;

продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном действующим законодательством и уставом общества;

выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу;

потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных действующим законодательством;

получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные действующим законодательством.

4.2. Участники общества обязаны:

оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены действующим законодательством и договором об учреждении общества;

информировать своевременно общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества.

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные настоящим действующим законодательством.

4.3. Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

 

Данный о вариант устава общества предусматривает право участника на выход из общества, следовательно, в уставе должен присутствовать раздел "Порядок выхода участника общества из общества". При этом сроки выплаты действительной стоимости доли могут быть установлены уставом общества иные.

 

5. Порядок выхода участника общества из общества.

5.1. В случае выхода участника общества из общества общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества.

5.2. В случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику.

Данное требование может быть предъявлено участником общества в течение 45 (сорок пяти) дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении.

Доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении.

5.3. В течение 3 (трех) месяцев со дня возникновения обязанности общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

5.4. Документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение 1 (одного) месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

 

Рассматриваемый вариант устава общества предусматривает перехода доли в уставном капитале общества к другим лицам. Поэтому в уставе должен присутствовать раздел, определяющий порядок такого перехода с учетом диспозитивных норм, определенных в главе 4 с использованием положений , , , , , , . Но можно составить этот раздел устава и из других положений главы 4. В частности можно, например 3Б заменить на 3А, а 3Е на или использовать иные комбинация, предусмотренные диспозитивными нормами, в зависимости от задач которые должен решать устав общества. Это раздел устава изложен достаточно подробно, так как нормы о порядке направления предложения о продаже доли - оферты изложены в законе в новой редакции. Но можно построить и более сокращенный вариант этого раздела. Например, объединив п. 6.1 и п. 6.2, или исключив некоторые другие пункты, если участники общества уже достаточно хорошо ознакомились с порядком преимущественной покупки доли, установленной в законе. Или наоборот добавив в данный раздел дополнительное требование о получении согласия участников общества на переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества. А также передачу доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица. В предлагаемом ниже варианте данная диспозитивная норма закона используется по умолчанию, то есть, разрешая такой переход, без получения такого согласия, уставом общества не предусмотрена необходимость получить согласие. Но в уставе может быть и установлено требование о получении согласия на такой переход, например, переход доли только с письменного согласия остальных участников общества.

 

6. Порядок перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу.

6.1 Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется.

6.2. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований законодательства и устава общества.

Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется.

6.4. Участники общества пользуются преимущественным правом покупка доли по цене предложения третьему лицу доли непропорционально размерам долей участников общества, а также не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемой для продажи;

6.5. Общество имеет преимущественно право покупка доли по цене предложения третьему лицу, если другие участники не использовали свое преимущественное право, при этом общество имеют преимущественное право покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемой для продажи.

6.5. Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. Оферта считается не полученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве.

6.6. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества.

6.7. Участники и общество вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 (тридцати ) дней с даты получения оферты обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных законодательством.

6.8. При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части непропорционально размерам долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли.

6.9. Преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и у общества прекращаются в день:

представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права;

истечения срока использования данного преимущественного права.

6.10. Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права. Заявление общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества представляется в течение 30 (тридцати дней) дней участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества.

Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

6.11. В случае, если в течение 30 (тридцати дней) с даты получения оферты обществом участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам.

6.12. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению в соответствии с требованиями действующего законодательства. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.

 

Для построения устава выбрана простая схема (см. рис. 2) управления обществом "общее собрание -единоличный исполнительный орган (генеральный директор)", поэтому в данном разделе устава отражен порядок принятия решений этими органами.

 

7. Органы управления обществом, порядок принятия органами общества решений.

7.1. Органами управления общества являются:

1) Общее собрание участников;

2) Единоличный исполнительный орган общества - генеральный директор общества.

7.2. Высшим органом управления обществом является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

7.3. Годовое общее собрание участников общества проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года для утверждения годовых результатов деятельности общества.

Внеочередное собрание проводится для решения вопросов отнесенных к компетенции общего собрания участников и в любых случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

7.4. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

7.5. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества.

7.6. К компетенции общего собрания участников общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

4) принятие решения о создание филиалов и открытия представительств общества;

5) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

6) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

7) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

8) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

9) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

10) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

11) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

12) принятие решения о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью;

13) решение иных вопросов, предусмотренных действующим законодательством.

Вопросы, предусмотренные подпунктами 2, 5, 6, 10, 11 не могут быть отнесены к компетенции иных органов управления.

7.7. Принятие решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются простым большинством голосов участников общества, а в случаях предусмотренных законом, квалифицированным большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества или единогласно открытым голосованием.

7.8. Общее собрание участников считается правомочным (имеется кворум для принятия решений), если на нем присутствуют участники (представители), обладающие в совокупности необходимым числом голосов для принятия решений по вопросам повестки дня общего собрания.

7.9. Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 10 (десять) дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или вручения им лично под расписку такого уведомления о времени и месте проведения и повестке дня общего собрания участников

7.10. Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за 5 (пять) дней до его проведения.

7.11. В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 3 (три) дня до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях.

7.12. Информация и материалы, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, предоставляются участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества в течение 10 (десять) дней до проведения общего собрания участников общества. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов.

7.13. Единоличный исполнительный орган общества - генеральный директор, избирается общим собранием участников общества на 3 (три) года.

7.14. Генеральный директор общества осуществляет текущее руководство деятельностью общества и без доверенности действует от имени общества, в том числе:

1) представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) открывает общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего на собрании из числа участников общества;

5) организует ведение протокола общего собрания участников общества и направляет копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества;

6) обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц;

7) осуществляет иные полномочия, предусмотренные действующим законодательством;

7.15. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества, и порядок принятия им решений устанавливается уставом общества, а также договором с обществом.

 

Раздел устава о документах общества может быть изложен, как было указано выше, а также дополнен требованиями о порядке передаче документов в архив в соответствии с требованиями федерального закона федерального закона от 22 октября 2004 г. N 125-ФЗ "Об архивном деле в Российской Федерации".*39

 

8. Документы общества и порядок предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.

8.1. Общество обязано хранить следующие документы:

договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения;

протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;

документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;

документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

внутренние документы общества;

положения о филиалах и представительствах общества;

документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества;

протоколы общих собраний участников общества и ревизионной комиссии общества;

списки аффилированных лиц общества;

заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

иные документы, предусмотренные действующим законодательством, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества и исполнительных органов общества.

8.2. Общество обязано обеспечивать участникам общества доступ к имеющимся у него судебным актам по спору, связанному с созданием общества, управлением им или участием в нем, в том числе определениям о возбуждении арбитражным судом производства по делу и принятии искового заявления или заявления, об изменении основания или предмета ранее заявленного иска.

8.3. Общество хранит документы по месту нахождения его единоличного исполнительного органа.

8.4. По требованию аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями.

8.5. По требованию участника общество обязано обеспечить в течение 3 (трех) дней доступ к ознакомлению с обязательными для хранения документами в помещении исполнительного органа общества и по требованию предоставить копии этих документов.

8.6. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

 

Раздел устава документы общества может быть дополнен пунктами, определяющими порядок ведения списка участников общества. На основании введенной в закон главы 3.1 у общества появляется обязанность вести списки участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. В законе содержится диспозитивная норма, устанавливающая требования к определению органа ответственного за ведение списка участников общества. В уставе это может быть отражено и в виде отдельного раздела, а может быть дополнен раздел о документах общества, например, в таком виде.

 

8.7. Общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.

8.8. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу.

8.9. Каждый участник общества обязан информировать своевременно общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредставления участником общества информации об изменении сведений о себе общество не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки.

8.10. Общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники общества не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в списке участников общества.

8.11. В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц.

8.12. В случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя права на долю или часть доли документа.

 

Раздел устава о реорганизации общества, как это было предложено выше, изложить в кратком варианте.

 

9. Реорганизация и ликвидации общества.

Условия и порядок реорганизации и ликвидации общества определяются действующим законодательством.

 

Предложенная выше структура позволяет построить из приведенных выше "блоков конструктора" и другие варианты устава, например, более "жесткий вариант", ограничивающий права участников общества. При сборке устава необходимо обращать внимание на то, чтобы отдельные разделы устава не вступали в противоречие между собой. И чтобы не повторяться изменим в этом случае схему управления обществом. Этот вариант устав построен с учетом следующих основных предпосылок:

количество участников более 15;

выход участника из общества запрещен;

согласие участников и общества на продажу доли другим участникам общества требуется;

продажа доли третьему лицу не разрешена;

дополнительные прав и обязанности участников общества предусмотрены;

схема управления обществом реализована с образованием совета директоров общества, образующего единоличный исполнительный орган;

В данном варианте устава такие разделы, как преамбула устава (порядок создания общества и внесение изменений), общие положения (полное и сокращенное фирменное наименование общества, сведения о месте нахождения общества), уставной капитал общества, реорганизация и ликвидации общества могут быть такими же, как и в рассматриваемом выше варианте устава. Но этот вариант устав должен быть дополнен разделом, определяющим деятельность ревизионной комиссии общества, так как количество участников общества более 15 участников. Примерные положения приведены раздела о ревизионной комиссии приведены в главе 5 "Новая редакция устава". По иному должна быть определена компетенция органов управления обществом, так как изменена схема управления обществом. Разделы устава, определяющие права и обязанности участников общества, порядок перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу, органы управления обществом и порядке принятия органами общества решений должны быть изложены по иному. А в разделе устава, определяющего порядок выхода участника общества из общества, присутствуют только положения предусматривающие выход участника из общества по основаниям, предусмотренным в статье 23 закона об обществах с ограниченной ответственностью. Сроки выплаты действительной стоимости доли могут быть установлены уставом общества другие. Раздел устава о документах общества должен быть дополнен документами для хранения в обществе, связанных с деятельностью совета директоров общества.

Так как в данном варианте устава отсутствует право участника на выход их общества, то соответственно и раздел устава, определяющий права участников общества не будет содержать положений, предусматривающих это право. Но данный раздел может быть дополнен положениями, устанавливающими возможностью заключить договор об осуществлении прав участников общества, как это было показано выше.

 

4. Права и обязанности участников общества.

4.1. Участники общества вправе:

участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном действующим законодательством и уставом общества;

получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

принимать участие в распределении прибыли;

потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных действующим законодательством;

получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные действующим законодательством.

4.2. Участники общества обязаны:

оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены действующим законодательством и договором об учреждении общества;

информировать своевременно общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества.

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные настоящим действующим законодательством.

4.3. По решению общего собрания участников общества на участников общества могут быть возложены иные (дополнительные) права и обязанности.

 

Предполагаемый вариант устава, не предусматривает свободный выход участников из общества, поэтому в уставе останутся только положения предусмотренные требованиями закона.

 

5. Порядок выхода участника общества из общества.

5.1. В случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику.

Данное требование может быть предъявлено участником общества в течение 45 (сорока пяти) дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении.

Доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении.

5.2. В течение 6 (шести) месяцев со дня возникновения обязанности общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

5.3. Документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение 1 (одного) месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

 

Построение данного раздела устава в этом варианте определено основными предпосылками, установленными выше - согласие участников и общества на продажу доли другим участникам общества требуется, продажа доли третьему лицу не разрешена, и соответственно устав будет построен с использованием положений, приведенных в главе 4 - , , .

 

6. Порядок перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу.

6.1 Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества.

Согласие других участников общества и общества на совершение такой сделки требуется.

6.2. Такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 (тридцати) дней со дня обращения к обществу им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

6.3. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам не допускается.

6.4. Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников и само общество путем направления через общество за свой счет сообщения, содержащего указание цены и других условий продажи.

6.5. Участники общества в течение 30 (тридцати) дней в случае не согласия на отчуждение или переход доли или части доли обязаны направить в общество в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.

6.6. В случае, если не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.

В течение 3 (трех) месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности оно обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

6.7. Доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении.

6.8. Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества.

6.9. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению в соответствии с требованиями действующего законодательства. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.

 

Схема управления в данном варианте - "общее собрание участников - совет директоров общества - единоличный исполнительный орган", соответственно в уставе общества должна быть отражена компетенция и порядок принятии решений каждого из органов управления. Порядок принятия решений единоличным исполнительным органом можно определить как в предыдущем варианте или дополнить, что деятельность определяется еще и внутренним документом общества.

 

7. Органы управления обществом, порядок принятия органами общества решений.

7.1. Органами управления общества являются:

1) Общее собрание участников;

2) Совет директоров общества;

3) Единоличный исполнительный орган - генеральный директор общества;

7.2. Органом контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества является ревизионная комиссия общества.

7.3. Высшим органом управления обществом является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

7.4. Годовое общее собрание участников общества проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года для утверждения годовых результатов деятельности общества.

Внеочередное собрание проводится для решения вопросов отнесенных к компетенции общего собрания участников и в любых случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

7.5. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

7.6. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества.

 

В данном случае целесообразно изменить компетенцию общего собрания участников общества, передав вопросы образования исполнительных органов в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества. Впрочем, в этой схеме управления обществом также возможно и иное решение - общее собрание участников общества образует (избирает) и совет директоров (наблюдательный совет) общества и единоличный исполнительный орган общества, что и должно быть соответствующим образом отражено в компетенции данных органов. Образование органов управления обществом не всегда означает избрание из нескольких кандидатур, это может быть и простое назначение решением участников общества, соответствующим образом отраженное в протоколе. Нормы ст. 40 закона определяют, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества. В то же время в случае передачи этого вопроса в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества возможно не избрание, а образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий. То есть в этом случае совет директоров (наблюдательный совет) общества своим решением может назначить единоличный исполнительный орган общества (генерального директора, президента и других). Данные положения - избрание или назначение - необходимо уточнить в уставе общества.

Порядок организации и проведения собрания в данном варианте устава целесообразней перенести во внутренний документ общества "Положение об общем собрании участников общества". А так же ввести в устав общества порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества.

 

7.7. К компетенции общего собрания участников общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) образование и досрочное прекращение полномочий совета директоров (наблюдательного совета) общества;

4) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

5) принятие решения о создание филиалов и открытия представительств общества;

6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

13) решение иных вопросов, предусмотренных действующим законодательством.

7.8. Вопросы, предусмотренные подпунктами 2, 4, 6, 7, 11, 12 не могут быть отнесены к компетенции иных органов управления.

7.9. Принятие решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются открытым голосованием.

7.10. Решения по вопросам:

- по созданию филиала и открытия представительства;

- увеличения уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества;

принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества.

7.11. Решения по вопросам:

денежной оценки не денежных вкладов в уставной капитал обществ;

решения об увеличении уставного капитала на основании заявления участника общества;

продажа неоплаченной доли и определение иной цены на продаваемую долю;

продажа неоплаченной доли участникам общества, в результате которой измениться размеры долей участников общества;

внесения изменений в устав общества:

- предоставления иных дополнительных прав участникам общества;

- иной порядок определения числа голосов участников общества;

- иные дополнительные обязанности участников общества;

- положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения;

- положения, устанавливающие возможность, воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи;

- положения, устанавливающие порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества;

- положения, устанавливающие иной срок выплаты действительной стоимости доли в уставном капитале общества,

принимаются всеми участниками общества единогласно.

7.12. Решения по иным вопросам принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества.

7.13. Порядок подготовки, созыва и проведения общего собрания участников общества определяется внутренним документом общества.

7.14. Члены совета дикторов общества ежегодно избираются годовым собранием участников общества. Избранным считается кандидат на должность в члены совета директоров, получивший наибольшее число голосов. Лица, избранные в совет директоров общества, могут неоднократно переизбираться в данный орган после истечения срока его полномочий. Член совета директоров общества может не быть участником общества. Членом совета директоров общества может быть только физическое лицо.

7.15. Количественный состав совета директоров общества составляет 5 человек. Кворум для проведения заседаний совета директоров составляет 3 человека.

Срок полномочий членов совета директоров исчисляется с момента избрания их годовым собранием до момента избрания следующим годовым собранием нового состава совета директоров.

Полномочия членов совета директоров могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания участников общества.

7.16. По решению общего собрания участников общества членам совета директоров общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

7.17. К компетенции совета директоров общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

9) решение вопросов об одобрении крупных сделок;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11) иные предусмотренные вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

7.18. Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

7.19. Члены совета директоров избирают из своего состава председателя совета директоров. Избранным считается кандидат на должность председателя совета директоров, получивший наибольшее число голосов. Члены совета директоров вправе в любое время досрочно переизбрать председателя совета директоров большинством от общего числа голосов членов совета директоров.

7.20. Председатель совета директоров организует работу совета директоров, созывает заседания совета директоров и председательствует на заседаниях, организует ведение протоколов заседаний совета директоров.

7.21. Совет директоров осуществляет свою деятельность в форме заседаний, решения на заседаниях принимаются большинством голосов членов совета директоров, принимающих участие в заседании.

 

При образовании нескольких органов управления целесообразно порядок деятельности этих органов отражать во внутренних документах обществ. Необходимо обратить внимание на то, что помимо устава общества рядом статей закона прямо предусмотрены дополнительные внутренние документы общества. Этими документами регулируются более подробно отдельные вопросы деятельности общества. Так статья 37 закона устанавливает, что порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается внутренним документом общества. Для более детального изложения, например, процедур проведения заочного голосования при проведении общего собрания участников общества целесообразно утвердить внутренний документ - "Положение об общем собрании участников общества". И в этом документе более подробно изложить порядок проведения заочного голосования, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня. Возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами. Возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования, а также и другие вопросы. В этом документе можно отразить и разрешение некоторых спорных ситуаций, которые могут возникнуть в будущем, например, если годовое общее собрание участников общества не было проведено в сроки, то полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров. Или исполнительный орган общества имеет право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества, а также и другие. Статья 40 так же устанавливает, что деятельность коллегиального исполнительного органа устанавливается внутренним документом общества. И в случае образования в обществе коллегиального исполнительного органа рационально утвердить также и внутренний документ, определяющий деятельность этого органа "Положение о коллегиальном исполнительном органе общества". Деятельность ревизионной комиссии в обществе в соответствии с нормами, установленными в ст. 47 закона также регулируется внутренним документом. Таким образом, внутренние документы общества во многом могут дополнить устав общества и позволяют ряд положений из устава общества перенести в тот или иной внутренний документ общества. И в случае принятии таких документов отдельные нормы в уставе общества, связанные с вопросами деятельности указанных выше органов общества можно изложить в следующем виде.

 

Порядок деятельности и принятия решений определяется внутренним документом общества.

Это позволяет, не внося изменений в устав общества, и не совершая связанных с этим регистрационных действий оперативно вносить изменения в те или иные процедуры по принятию решений органами управления обществом - общим собранием, единоличным исполнительным органом, советом директоров, коллегиальным исполнительным органом.

Утверждение внутренних документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества, относится к компетенции общего собрания участников общества. Принятие решения по данному вопросу осуществляется большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа не предусмотрена уставом общества.

С учетом принятия в обществе дополнительных внутренних документов может быть построен несколько иной вариант устава, но за основу использованы элементы конструктора, приведенные выше.

На примере двух вариантов построения устава показано, как можно использовать типовые блоки, определенные нормами закона, и как в конструкторе собирать различные варианты уставов общества с ограниченной ответственностью. При этом, в соответствии с нормами, установленными в статье 12 закона, в уставе общества можно использовать и иные положения, не противоречащие закону об обществах с ограниченной ответственностью и иным федеральным законам.

 

7. Состав документов, необходимых для представления на государственную регистрацию для внесения изменению в устав общества

 

Порядок внесения изменений в учредительные документы определен в ст. 17 закона о государственной регистрации юридических лиц.*(40) Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица.

Форма заявления определена в Постановлении Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению" приложение 3, по форме N Р13001 - "Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица". Приказом Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ утверждены методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица. Раздел IV. Порядок заполнения Заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица - форма N Р13001.

Законодательство наше, к сожалению, постоянно изменяется. В июле появилось достаточно интересное письмо Федеральной налоговой службы от 25 июня 2009 г. N МН-22-6/511@ "О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ". В соответствии с которым ФНС России признало формы N Р11001, N Р12001, N Р13001, N Р14001, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 439, не отвечающим требованиям Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ. И до утверждения в установленном законодательством Российской Федерации порядке новых форм указанных заявлений, рекомендовало использовать формы заявлений о государственной регистрации, размещенные на сайте ФНС России в сети Интернет по адресу www.nalog.ru. Но в дальнейшем появилось письмо ФНС России от 08.07.2009 N МН-22-6/548@ "О дополнениях к письму ФНС России от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ "О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ" еще раз уточняющее положения о порядке регистрации. Данным письмом было уже определено, что рекомендации распространяется на случаи представления документов, необходимых для государственной регистрации, в отношении обществ с ограниченной ответственностью, в связи с внесением в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам. О передаче долей или частей долей в залог и об ином обременении; о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования (подпункт "д" пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ), в том числе в случаях, когда одновременно с указанными сведениями изменению подлежат иные сведения об обществе с ограниченной ответственностью.

В иных случаях представления в регистрирующий орган документов, необходимых для государственной регистрации, в отношении обществ с ограниченной ответственностью, а также юридических лиц иных организационно-правовых форм использованию подлежат формы документов, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 439. Таким образом, до утверждения в установленном порядке форм, предложенных ФНС, в различных регионах применяются разные формы для регистрации.

В соответствии с требованиями к оформлению документов*(41) заявления, уведомления и сообщения, а также приложения к ним заполняются от руки печатными буквами чернилами или шариковой ручкой синего или черного цвета либо машинописным текстом. В случае если какой-либо раздел или пункт раздела заявления не заполняется, в соответствующих графах проставляется прочерк. Подлинность подписи заявителя на заявлении, уведомлении и сообщении в обязательном порядке свидетельствуется нотариально. Каждый документ, содержащий более одного листа, представляется в регистрирующий орган в прошитом, пронумерованном виде. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа на месте прошивки.

б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица.

В соответствии с положениями, определенными в статье 33 закона об ООО, вопрос о внесении изменений устава общества относятся к компетенции общего собрания, к исключительной компетенции общего собрания и не может быть передан на рассмотрение иных органов управления.*(42) Вопрос внесения изменений в устав общества именно и относится к таким. Поэтому для внесения изменений в устав общества необходимо решение участников общества. В соответствии с нормами закона годовое общее собрание участников общества должно быть проведено не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. И если сроки проведения годового собрания уже истекли, для принятия решения о внесении изменений в устав или принятия устава общества в новой редакции необходимо созвать внеочередное собрание участников общества. Необходимо напомнить, что в КоАП введена новая статья ст. 15.23.1, часть 11 которой предусматривает административную ответственность в виде штрафа до 700.0 тысяч рублей за нарушение требований закона к порядку подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной ответственностью.

Законом установлено, что внеочередное собрание участников общества проводится в любых случаях, если проведение такого собрания требуют интересы общества и его участников. Внеочередное собрание созывается исполнительным органом общества по его инициативы или требованию участников общества, обладающих в совокупности не менее, чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, а также в случаях оговоренных законом. В данном случае инициатором созыва внеочередного собрания участников необходимо выступить исполнительному органу общества. И при этом необходимо выполнить все требования закона к порядку созыва общего собрания участников общества, определенного законом и положениями устава общества. Это, прежде всего, выполнить требования закона о порядке уведомления участников общества, а также требования о предоставлении информационных материалов участникам общего собрания. При подготовке общего собрания участников необходимые направить материалы участникам общества. В данном случае это изменения в устав общества или устав общества в новой редакции. Уведомить каждого участника общества не позднее, чем за 30 дней (если это срок не изменен в уставе общества) заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества или уведомить иным способом, предусмотренным уставом общества. Таким образом, в обществе должны остаться документы, свидетельствующие о выполнении требований закона о созыве внеочередного общего собрания участников общества, подтверждающие выполнение порядка уведомления участников, копии образца уведомления, информационные материалы, направленные участникам так как эти документы могут понадобиться в дальнейшем. Уведомление о проведении общего собрания участников общества должно содержать время, место проведения, повестку дня общего собрания. Вместе с уведомлением участнику общества должны быть направлены информационные материалы - изменения в устав общества или новая редакция устава общества.

Не менее важным является и проведение общего собрания в соответствии с нормами, установленными в законе и уставе общества, а также документальное оформление факта проведения внеочередного общего собрания участников общества. Одним из основных таких документов будет служить протокол общего собрания участников общества. В протоколе должны присутствовать необходимые сведения необходимые для этого документа - о форме собрания, месте проведения, кворуме, повестке дня итогах голосования и принятых решениях. Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества. Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов. Необходимо отметить, что в новой редакции закона установлено, что не позднее чем в течение 10 дней после составления протокола общего собрания исполнительный орган или иное лицо обязаны направить копию протокола всем участникам общества в порядке, установленном в уставе общества, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания (направления уведомления).

Таким образом, в обществе по итогам проведения внеочередного общего собрания должны храниться документы о проведении внеочередного общего собрания участников общества:

Образец уведомления участника общества;

Протокол внеочередного общего собрания;

Изменения в устав общества или проект устава в новой редакции;

Документы, подтверждающие направление (или ознакомление под роспись или иной вариант уведомления, предусмотренный в уставе) уведомления о созыве собрания, информационных материалов, копии протокола общего собрания.

Необходимо помнить, что часть 2 ст. 13.25 КоАП предусматривает административный штраф до 300,0 тысяч рублей за нарушение порядка и сроков хранения документов.

в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица - в зависимости от принятого решения по доработке устава общества необходимо представить изменения в устава или устав общества новой редакции.

г) документ об уплате государственной пошлины.

В соответствии с ч. 3 ст. 333.33 НК РФ за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, размеры государственной пошлины составляет 400 рублей.

Таким образом, для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:

заявление по форме Р13001;

выписка из протокола общего собрания участников общества (копия протокола общего собрания) или решение единственного учредителя общества;

тексты изменений в устав общества или устав общества в новой редакции;

документы, подтверждающие оплату государственной пошлины;

Эти документы представляется в регистрирующий орган непосредственно заявителем либо направляется почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

При представлении документов в регистрирующий орган каждый документ, содержащий более 1 листа, представляется в прошитом, пронумерованном виде. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа документа на месте прошивки.

Необходимо обратить внимание на следующее, что для представления заявления о регистрации заявителями могут быть следующие физические лица:

а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

 

Приложения

 

1. Порядок заполнения платежных документов на уплату государственной пошлины за регистрацию юридических лиц.

2. Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица.

3. Список участников общества.

4. Судебная практика.

5. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

6. Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

7. Федеральный закон от 19 июля 2008 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

 

Приложение 1

Порядок заполнения платежных документов на уплату государственной пошлины за регистрацию юридических лиц

 

Государственную пошлину за государственную регистрацию можно уплатить в порядке безналичного расчета, используя форму платежное поручение. С применением реквизитов платежных документов при государственной регистрации юридических лиц. Или же используя платежное поручение для оплаты государственной пошлины через отделение Сбербанка бланк ПД-4.*(43) В назначении платежа указывается: Государственная пошлина за государственную регистрацию юридического лица (указать наименование регистрируемого юридического лица).

Узнать точные реквизиты платежных документов для Вашего региона можно в налоговой инспекции или же воспользоваться средствами Интернет. Интерактивная карта России находиться на http://www.nalog.ru/rusmap.html. На данной карте можно выбрать интересующий Вас регион, далее "Государственная регистрация и учет налогоплательщиков" - "Государственная регистрация юридических лиц"- Сведения о реквизитах платежных документов - Сведения, необходимые для заполнения платежных документов, представляемых при государственной регистрации и в формате Excel таблицу "Реквизиты платежных документов, подтверждающих уплату госпошлины при государственной регистрации юрлиц, оплату услуг за предоставление сведений из Единого государственного реестра юрлиц". В каждом регионе можно открыть также "Интерактивная карта для определения инспекции, обслуживающей выбранную территорию" при помощи которой можно определить требуемую инспекцию ФНС.

 

Приложение 2

Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица форма Р13001

 

Приложение 3

Список участников общества

 

место нахождения общества____________________________
   ОГРН/ИНН_____________________________________________
   уставной капитал общества____________________________

 

                      Список участников общества "_______"

 

N п/п Сведения об участнике общества Размер доли
в капитале
Сведения об оплате доли
в уставном капитале
Дата приобретения
(перехода) доли к
обществу
ФИО/наименова-
ние
Адрес (место
нахождения)
паспорт/ОГРН/И
НН
дата сумма основа-
ние
                 
                 
                 
                 
                 
                 

 

Директор ООО "_______"

 

Приложение 4

Судебная практика

 

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 июля 2001 г. N 2163/01

 

Определение Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2006 г. N 550-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Бояркиной Раисы Алексеевны на нарушение ее конституционных прав статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 2 статьи 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"

 

Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 мая 2008 г. N 7008/08

 

Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 июня 2008 г. N 7319/08

 

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 3 марта 2009 г. N А55-8226/2008 (извлечение)

 

Приложение 5

 

Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

 

Приложение 6

 

Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации"

 

Приложение 7

 

Федеральный закон от 19 июля 2008 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"

 

Коряковцев В.Г.

 

------------------------------------------------------------------------

*(1) Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации". Опубликован "Российская газета" от 31 декабря 2008 г. N 267 (4824).

*(2) http://www.nalog.ru.

*(3) Изменения были внесены федеральными законами от 11 июля 1998 г. N 96-ФЗ, от 31 декабря 1998 г. N 193-ФЗ, от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ, от 29 декабря 2004 г. N 192-ФЗ, от 27 июля 2006 г. N 138-ФЗ, от 27 июля 2006 г. N 138-ФЗ, от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ, от 29 апреля 2008 г. N 58-ФЗ, от 22 декабря 2008 г. N 272-ФЗ, от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ.

*(4) Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

*(5) См. п. 2 ст. 23 Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

*(6) См. п. 8 ст. 23 Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

*(7) См. Федеральный закон от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ.

*(8) Концепция развития законодательства о юридических лицах (проект). - М.: Совет при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, 2009. - 102 с.

*(9) См. подраздел 3 п. 2.3 Концепции развития законодательства о юридических лицах (проект). - М.: Совет при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, 2009. - 102 с.

*(10) там же.

*(11) Федеральный закон от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". Опубликовано 22 июля 2009 г. "Российская газета" N 133 (4957).

*(12) См. Методические рекомендации по удостоверению сделок, направленных на отчуждение, залог доли, части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Утверждено правлением МГНП от 24 июня 2009 г.

*(13) Статья 7 федерального закона от 19 июня 2009 г. N 205-ФЗ вступает в силу по истечении одного месяца со дня официального опубликования.

*(14) См. федеральный закон от 2 августа 2009 г. N 217-ФЗ.

*(15) См. федеральный закон от 23 августа 1996 года N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике", федеральный закон от 22 августа 1996 года N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании".

*(16) Для сравнения наш закон об акционерных обществах содержит всего 104 статьи, с учетом введения новых ст. 32.1, 84.1-84.10, закон об общества с ограниченной ответственностью содержит соответственно всего 60 статей, с учетом вновь веденной 31.1 При этом количество норм, подлежащих императивному регулированию оба закона содержат достаточно мало по сравнению с количеством диспозитивных норм.

*(17) См. раздел 2 Законодательство об отдельных видах юридических лиц п. 2.2. Концепции развития законодательства о юридических лицах (проект). - М.: Совет при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, 2009 г. 102 с.

*(18) Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

*(19) См. ст. 5 федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ.

*(20) См. ст. 13.25 Кодекс об административных правонарушениях.

*(21) Изменения внесены федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

*(22) См. ст. 21.1 федерального закона от 08.07.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

*(23) Могилевский С.Д. Права участников общества с ограниченной ответственностью: классификация, виды, характеристика.

*(24) Уточнение внесено федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

*(25) См. Информационным письмом Президиума ВАС РФ N 131 от 25 июня 2009 г.

*(26) Федеральный закон от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

*(27) До 1 января 2010 года внесение в уставы обществ с ограниченной ответственностью, созданных до 1 июля 2009 г., изменений, предусматривающих право участника общества выйти из общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому тремя четвертями голосов от общего числа голосов участников общества.

*(28) Федеральный закон о реорганизации юридических лиц уже несколько лет находиться в Государственной думе.

*(29) Известный своими работами в области корпоративными права кандидат экономических наук Глушецкий А.Н. предлагает 13 моделей построения устава общества с ограниченной ответственностью.

*(30) Достаточно интересна по этому вопросу арбитражная практика об исключении учредителя (участника) из состава участников общества. Как по удовлетворению таких исковых заявлений - это определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 мая 2008 г. N 7008/08, постановлений ФАС Поволжского округа от 03.09.2008 N А12-462/07-С24, от 03.03.2009 N А55-8226/2008, Московского округа от 04.02.2009 N КГ-А40/13336-08, так и в отказе удовлетворения при отсутствии документальных доказательств или не исполнения иных условий - определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 июня 2008 г. N 7319/08, постановлений ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.11.2008 N А19-4630/08-13-Ф02-5394/08, Западно-Сибирского округа от 25.11.2008 N Ф04-7061/2008, Центрального округа от 11.04.2008 N А54-4422/2007-С9, Волго-Вятского округа от 05.03.2009 N А82-3112/2008-36, Северо-Западного округа от 16.06.2008 N А56-3739/2007.

*(31) См. федеральный закон от 23 августа 1996 года N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике", федеральный закон от 22 августа 1996 года N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании".

*(32) ч. 11 ст. 15.23.1 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях.

*(33) В отличие от простого (раздельного) голосования, при котором решение принимается большинством голосов участников общества, принимающих участие в собрании, кумулятивный способ голосования можно признать более демократичным. При таком способе голосования и с меньшим количеством голосов можно добиться необходимых результатов - избрать "своих" кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества. Более подробно о кумулятивном способе голосования см. книгу Коряковцев В.Г. "Постатейный комментарий к федеральному закону "Об акционерных обществах" - М, изд. "ГросМедия", 2008 г.

*(34) Федеральный закон от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ.

*(35) Федеральный закон от 30 декабря 2009 г. N 313-ФЗ "Об аудиторской деятельности".

*(36) Федеральный закон от 9 февраля 2009 г. N 9-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях в части усиления административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о рынке ценных бумаг и об инвестиционных фондах и Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" в части уточнения определения и конкретизации признаков манипулирования ценами на рынке ценных бумаг".

*(37) Кстати, бюджетный вариант, предложенный С.Д. Могилевским на одном из семинаров, посвященного изменениям в законодательстве об ООО, содержит следующие разделы - Общие положения, права и обязанности участников общества, размер уставного капитала, порядок перехода доли в уставном капитале, органы общества, порядок распределения прибыли в обществе, порядок и последствия выхода участника из общества, ответственность за сохранность документов.

*(38) Письмом ФНС от 25 сентября 2008 г. N ЧД-6-6/671@ "О применении Общероссийского классификатора видов экономической деятельности при государственной регистрации" определено, что для целей государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств используется ОКВЭД ОК 029-2001 (КДЕС ред. 1).

*(39) Статья 22 устанавливает срок временного хранения документов Архивного фонда Российской Федерации до их поступления в государственные и муниципальные архивы документов по личному составу (архивные документы, отражающие трудовые отношения работника с работодателем) - 75 лет.

*(40) Федеральный закон от 08.07.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

*(41) См. Требования к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, утвержденных. постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.

*(42) Федеральный закон от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

*(43) См. письмо МНС РФ и Сбербанка РФ от 10 сентября 2001 г. NN ФС-8-10/1199, 04-5198 "О новых бланках платежных документов на перечисление налогоплательщиками - физическими лицами налогов (сборов), пеней и штрафов в бюджетную систему Российской Федерации: форма N ПД (налог) и форма N ПД-4сб (налог)".

 

Коряковцев В.Г. Изменения в устав общества с ограниченной ответственностью. - Специально для системы ГАРАНТ, 2009.


Настоящее издание представляет собой практические рекомендации по внесению необходимых изменений в устав общества с ограниченной ответственностью в соответствии с требованиями федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. Приведен перечень обязательных изменений для устава общества с ограниченной ответственностью, рассмотрены основные изменения в статьях закона и варианты построения устава общества с ограниченной ответственностью. А также состав документов, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, порядок заполнения документов для уплаты государственной пошлины и несколько вариантов уставов общества с ограниченной ответственностью в соответствии с новыми требованиями.

Не позднее 1 января 2010 г. уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 года, подлежат приведению в соответствие с новой редакцией первой части Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Данное издание рассчитано на широкий круг и может быть полезным не только при внесении изменений в устав, но и при подготовке устава для вновь создаваемого общества.