Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 12 сентября 2012 г. N 11-19896 (ключевые темы: увольнение - средний заработок - трудовая книжка - компенсация морального вреда - применение дисциплинарного взыскания)

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 12 сентября 2012 г. N 11-19896

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Базьковой Е.М.,

судей Семченко А.В., Шаповалова Д.В.,

при секретаре Евдокименковой И.Н.,

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Семченко А.В. гражданское дело по апелляционной жалобе Новиковой Е.А. на решение Симоновского районного суда города Москвы от 17 мая 2012 года, которым постановлено:

"в удовлетворении требований Новиковой Е.А. к индивидуальному предпринимателю Ярий А.А. об изменении даты приема на работу, изменения формулировки причины увольнения, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации за неиспользованный отпуск, процентов, морального вреда - отказать", установила:

Новикова Е.А. обратилась в суд с иском к ИП Ярий А.А. об изменении даты приема на работу, изменения формулировки причины увольнения, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации за неиспользованный отпуск, процентов, морального вреда. В обоснование требований указала, что работала у ответчика с ... года в должности преподавателя английского языка. ... года подала заявление об увольнении ... года по собственному желанию. Получив трудовую книжку, ей стало известно, что датой приема на работу указано ... года и уволена ... года по статье 192 ТК РФ.

В судебное заседание истец, ее представитель явились, требования поддержали.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, возражал против иска.

Суд постановил указанное выше решение, об отмене которого просит истец по доводам апелляционной жалобы.

Судебная коллегия, выслушав истца, ее представителя Цыбулина Р.А., ответчика, его представителя Федотову Н.А., проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, приходит к следующему.

Согласно статье 330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Из материалов дела следует, что ИП Ярий А.А. и Новиковой Е.А. подписаны три трудовых договора - ... года, ... года, ... года, по условиям которых истец принимается ответчиком на работу в должности преподавателя английского языка.

В соответствии со ст. 61 ТК РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено Федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.

Если работник не приступил к работе в день начала работы, установленный в соответствии с частью второй или третьей настоящей статьи, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным.

Отказывая в удовлетворении требования об изменении даты приема на работу с ... года, суд исходил из того, что трудовые договоры от ... года и ... года аннулированы работодателем, факт работы с ... года подтвержден записями в трудовой книжке, приказом о приеме на работу, справкой формы N 2-НДФЛ. Доказательств того, что работник приступил к работе до ... года не представлено.

В этой связи суд также отказал в иске в части взыскания задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, процентов за задержку указанных выплат за период с ... года по ... года.

Судебная коллегия соглашается с данными выводами суда первой инстанции, поскольку они не опровергаются доводами апелляционной жалобы и подтверждены материалами дела. Оснований для отмены или изменения решения суда в этой части не имеется.

Приказом N ... от ... года за отсутствие без уважительных причин на рабочем месте с ... года по ... года, прогулы и невыход на работу Новикова Е.А. уволена ... года по статье 192 ТК РФ, трудовой договор от ... года с ней расторгнут.

Отказывая в иске в части признания увольнения Новиковой Е.А. незаконным, изменении формулировки основания и даты увольнения, взыскании среднего заработка, компенсации морального вреда, суд исходил из того, что у работодателя имелись основания для увольнения истца за прогул, порядок увольнения был соблюден.

При этом суд установил, что ИП Ярий А.А. в период с ... по ... года находился в отпуске. ... года истец передала преподавателю заявление об увольнении ее по собственному желанию с ... года.

Суд не принял во внимание указанное заявление об увольнении работника по собственному желанию, поскольку оно подано ... года, истец имела право прекратить трудовые отношения с ... года, тогда как на работу Новикова Е.А. не выходила с ... года. Отсутствие истца на рабочем месте без уважительных причин в период до истечения двухнедельного срока, предусмотренного ст. 80 ТК РФ, расценено судом в качестве основания для расторжения ... года с работником трудового договора и применения дисциплинарного взыскания в виде увольнения.

В соответствии с подп. "а" п. 6 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей - прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Согласно ст. 192 ТК РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

В силу ст. 193 ТК РФ до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.

Непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания.

Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.

За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.

Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.

В соответствии с п.п. 3 и 4 ч. 1 ст. 77 ТК РФ основаниями прекращения трудового договора являются, в том числе, расторжение трудового договора по инициативе работника (статья 80 настоящего Кодекса); расторжение трудового договора по инициативе работодателя (статьи 71 и 81 настоящего Кодекса).

Статьей 80 ТК РФ предусмотрено, что работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным Федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении.

По истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет.

Как установлено судом первой инстанции, ... года Новикова Е.А. передала преподавателю заявление об увольнении по собственному желанию с ... года. Ответчик в период с ... года по ... года находился в отпуске, доказательств исполнения его обязанностей иным лицом не представлено, что препятствовало работнику реализовать свое право на расторжение трудового договора. В этой связи судебная коллегия полагает, что заявление истца от ... года об увольнении по собственному желанию является надлежащим предупреждением работодателя о расторжении трудового договора, иного способа предупредить работодателя при данных обстоятельствах у работника не имелось.

По смыслу п. 3 ч. 1 ст. 77, ст. 80 ТК РФ работник вправе расторгнуть по собственному желанию трудовой договор в любое время, на него возложена обязанность лишь по письменному предупреждению об этом работодателя за две недели. При этом по истечении срока предупреждения трудовой договор расторгается, у работодателя возникает обязанность выдать работнику трудовую книжку, произвести с ним окончательный расчет, а также выполнить другие действия, предусмотренные ст. 84.1 ТК РФ.

До истечения установленного ст. 80 ТК РФ срока ИП Ярий А.А. не реализовал свое право на применение дисциплинарного взыскания и увольнение работника за совершение дисциплинарного проступка. После истечения срока предупреждения трудовые отношения между сторонами трудового договора были прекращены, в связи с чем ответчик не имел права совершать юридически значимые действия, вытекающие из уже расторгнутого трудового договора, в том числе расторгать трудовой договор за нарушения работником трудовых обязанностей. Следовательно, приказ работодателя от ... года об увольнении истца ... года и расторжении с ней трудового договора юридического значения не имеет.

Таким образом, увольнение истца нельзя признать правомерным.

Суд первой инстанции неправильно применил нормы материального права, не учел указанные обстоятельства, что повлекло вынесение незаконного решения в части требований об оспаривании увольнения, изменении формулировки основания и даты увольнения, взыскании среднего заработка, компенсации морального вреда. В этой связи имеются основания для отмены решения суда и принятия нового решения в этой части.

Согласно ч. 6 ст. 394 ТК РФ если увольнение признано незаконным, а срок трудового договора на время рассмотрения спора судом истек, то суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора.

В связи с тем, что трудовой договор от ... года являлся срочным, заключен на срок до ... года, на время рассмотрения спора судом срок истек, судебная коллегия считает необходимым изменить формулировку основания увольнения Новиковой Е.А. с увольнения по статье 192 ТК РФ на увольнение по истечении срока трудового договора (пункт 2 ст. 77 ТК РФ).

В соответствии с ч. 7 указанной выше статьи если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом.

Следовательно, судебная коллегия удовлетворяет исковое требование Новиковой Е.А. об изменении даты увольнения ... года, на дату ... года.

В силу ч. 8 ст. 394 ТК РФ если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке препятствовала поступлению работника на другую работу, то суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

Статьей 234 ТК РФ предусмотрено, что работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки, внесения в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника.

На основании указанных положений судебная коллегия полагает необходимым взыскать с ответчика в пользу истца средний заработок за период с ... года по ... года.

Средний заработок определяется в порядке, предусмотренном ст. 139 ТК РФ. Особенности порядка исчисления средней заработной платы определены Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. N 922.

В расчетный период ... года истцу фактически начислено ... рублей, фактически отработано ... дня, следовательно, средний дневной заработок составит ... рубль ... копейки. Средний заработок, взыскиваемый с ответчика за период с ... года по ... года, составит ... рублей ... копеек из расчета: ... рубль ... копейки х ... (рабочие дни в указанном периоде).

Руководствуясь ст. 237, ч. 9 ст. 394 ТК РФ в пользу истца следует взыскать компенсацию морального вреда в размере ... рублей.

В соответствии со ст. 103 ГПК РФ суд взыскивает с ответчика в бюджет города Москвы государственную пошлину в размере ... рублей ... копеек.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 328, 330 Гражданского процессуального кодекса РФ, определила:

решение Симоновского районного суда города Москвы от 17 мая 2012 года отменить в части отказа в признании увольнения Новиковой Е.А. незаконным, изменении формулировки основания и даты увольнения, взыскании среднего заработка, компенсации морального вреда.

Принять по делу новое решение в этой части, которым: изменить дату и формулировку основания увольнения Новиковой Е.А. с увольнения ... года по статье 192 Трудового кодекса Российской Федерации на увольнение по истечении срока трудового договора (пункт 2 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации) с ... года.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Ярий А.А. в пользу Новиковой Е.А. средний заработок с ... года по ... года в размере ... рублей ... копеек, компенсацию морального вреда в размере ... рублей.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Ярий А.А. в бюджет города Москвы государственную пошлину в размере ... рублей ... копеек.

Решение в остальной части оставить без изменения, апелляционную жалобу Новиковой Е.А. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи