Заключение гражданско-правового договора со штатным работником
Физические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе; они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1 ГК РФ). В ст. 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора. Гражданское законодательство не ограничивает физическое лицо в выборе контрагента, таковым может выступать и его работодатель. ТК РФ также не содержит запрета на заключение между работником и работодателем гражданско-правовых договоров. В силу части восьмой ст. 11 ТК РФ трудовое законодательство не распространяется на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера.
Исходя из указанных норм, можно сделать вывод о допустимости заключения между работником и работодателем гражданско-правовых договоров, например, договоров подряда, оказания услуг, договоров авторского заказа.
Правомерно в том числе и заключение гражданско-правового договора с работником, который находится в отпуске. В соответствии со ст. 106 ТК РФ, время отдыха - время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению, в том числе заключать и исполнять гражданско-правовые договоры. Поэтому работник может выполнять работы, оказывать услуги по гражданско-правовым договорам, заключенным в том числе с работодателем, например, в периоды ежедневного (междусменного отдыха), ежегодного отпуска, отпуска по уходу за ребенком, в выходные дни.
Однако необходимо учитывать установленный трудовым законодательством запрет заключения гражданско-правовых договоров, подменяющих трудовые договоры.
Согласно части второй ст. 15 ТК РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается, а в соответствии с частью четвертой ст. 11 ТК РФ, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Эти нормы направлены на недопущение заключения гражданско-правовых договоров, прикрывающих трудовые по своей сути отношения. Поэтому если предмет гражданско-правового договора совпадает с трудовой функцией работника, а отношения по гражданско-правовому договору имеют признаки трудовых отношений, его заключение будет противоречить трудовому законодательству и повлечет неблагоприятные последствия для работодателя, в частности, административную ответственность по ч.ч. 4 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ.
Подробнее о разграничении трудовых и гражданско-правовых договоров и о последствиях признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми, см. в отдельных материалах.
При этом ст. 15 ТК РФ не запрещает заключение с физическим лицом гражданско-правовых договоров вообще, распространяясь только на случаи, когда вместо трудового договора, в нарушение ТК РФ, заключается гражданско-правовой договор (см., например постановления Тринадцатого ААС от 29.01.2018 N 13АП-32477/17, АС Уральского округа от 07.08.2018 N А47-1315/2017).
В судебной практике сформирована позиция о том, что допускается заключение работодателями со своими работниками гражданско-правовых договоров на выполнение работ или оказание услуг помимо выполняемой работниками трудовой функции, при условии, что такие договоры действительно регулируют гражданско-правовые отношения между этими лицами (см., например, упомянутое постановление Тринадцатого ААС от 29.01.2018 N 13АП-32477/17, постановление Второго ААС от 20.10.2015 N 02АП-8036/15). Судами также отмечается, что договоры гражданско-правового характера со штатными работниками не должны заключаться для выполнения (оказания) данными лицами тех работ (услуг), которые исполняются ими в рамках трудовых договоров (см. упомянутое постановление АС Уральского округа от 07.08.2018 N А47-1315/2017), и исследуется вопрос о том, входит ли выполнение работ, являющихся предметом гражданско-правовых договоров, в должностные обязанности работников, указанные в их должностных инструкциях. Если по гражданско-правовому договору выполняются работы, не связанные с трудовой функцией работника, то при отсутствии других признаков трудовых отношений заключение таких договоров с работниками признаются судом правомерным (постановление Семнадцатого ААС от 05.11.2014 N 17АП-12867/14). Если же деятельность по трудовому договору идентична деятельности по договорам гражданско-правового характера, то это расценивается как один из признаков трудового характера отношений, возникших на основании этих договоров (постановления Четвертого ААС от 27.02.2019 N 04АП-537/19, Одиннадцатого ААС от 19.06.2015 N 11АП-6427/15).
Необходимо также учитывать, что, если исполнение гражданско-правового договора осуществляется работником лично в свое рабочее время (например, вместо исполнения своих должностных обязанностей он выполняет работы, обусловленные договором подряда), то формально имеются основания для привлечения его к дисциплинарной ответственности за неисполнение должностных обязанностей (ст. 192 ТК РФ), а также для того, чтобы не выплачивать заработную плату за время, в течение которого работник не исполнял свои должностные обязанности (ст. 129 ТК РФ). В связи с этим напомним, что подрядчик по договору подряда по общему правилу вправе привлечь к выполнению работ субподрядчика на основании ст. 706 ГК РФ, а исполнитель по договору оказания услуг вправе привлечь к исполнению договора третьих лиц, если это предусмотрено договором (ст. 780 ГК РФ).
Тема
Стороны гражданско-правового договора
См. также
Отличие трудового договора от договора подряда и иных гражданско-правовых договоров
Трудовой договор и договор подряда: сравнительная таблица характеристик и последствий заключения
Договор подряда с физическим лицом
Практические ситуации
Построить список
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Информационный блок "Энциклопедия решений. Договоры и иные сделки" - это совокупность уникальных актуализируемых аналитических материалов по наиболее популярным гражданско-правовым договорам
Каждый материал блока подкреплен ссылками на нормативные правовые акты, учитывает сложившуюся судебную практику и актуализируется по мере изменения законодательства
Используя материалы этого блока, Вы узнаете, в каких случаях можно заключить тот или иной договор, на что обратить внимание при его составлении и какие нюансы необходимо учитывать при его исполнении. Основное внимание уделено рассмотрению тех вопросов, которые вызывают трудности в практической деятельности
См. информацию об обновлениях Энциклопедии решений
См. содержание Энциклопедии решений. Договоры и иные сделки
При подготовке Информационного блока "Энциклопедия решений. Договоры и иные сделки" использованы авторские материалы, предоставленные А. Александровым, Д. Акимочкиным, Ю. Аносовой, Ю. Бадалян, А. Барсегяном, С. Борисовой, Т. Вяхиревой, Р. Габбасовым, Н. Даниловой, П. Ериным, М. Золотых, Ю. Раченковой, М. Рафиковым, О. Сидоровой, В. Тихонравовой, А. Черновой и др.
См. информацию об авторах