• ТЕКСТ ДОКУМЕНТА
  • АННОТАЦИЯ
  • ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ ИНФОРМАЦИЯ

Энциклопедия решений. Отличия ООО от ИП: гражданско-правовые аспекты

Отличия ООО от ИП: гражданско-правовые аспекты

1. Начало предпринимательской деятельности

Граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью как в составе юридических лиц (в частности обществ с ограниченной ответственностью), так и без образования юридического лица - при наличии статуса индивидуального предпринимателя с момента государственной регистрации. Согласно п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, по умолчанию применяются правила Гражданского кодекса, регулирующие деятельность коммерческих юридических лиц. Упрощенно - ИП является физическим лицом, наделенным правами и обязанностями лица юридического.


Критерии

ООО

ИП

Момент создания

ООО считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п. 1 и п. 8 ст. 51 ГК РФ, ст. 13 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО)

ИП считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРИП (п. 1 ст. 23 ГК РФ, п. 2 ст. 11 Федерального закона N 129-ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", далее - Закон N 129-ФЗ)

Документы для регистрации

Подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме N Р11001 и иные документы, предусмотренные п. 1 ст. 12 Закона N 129-ФЗ*(1)


См. подробнее


Подписанное заявителем заявление о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя по форме N P21001 и иные документы, предусмотренные п. 1 ст. 22.1 Закона N 129-ФЗ


См. подробнее

Госпошлина при регистрации

4000 рублей (пп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ)

800 рублей (пп. 6 п. 1 ст. 333.33 НК РФ)

Адрес получения юридически значимых сообщений

Указываемый в ЕГРЮЛ адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица (пп. "в" п. 1 ст. 5 Закона N 129-ФЗ, п.п. 2-3 ст. 54 ГК РФ)

Указываемый в ЕГРИП адрес - наименование субъекта Российской Федерации, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома, квартиры, - по которому гражданин зарегистрирован по месту жительства (пп. "д" п. 2 ст. 5 Закона N 129-ФЗ, п. 1 ст. 20 ГК РФ)

Ответственность по обязательствам до момента государственной регистрации

Учредители ООО отвечают солидарно по обязательствам, связанным с учреждением общества (п. 2 ст. 89 ГК РФ).

ООО несет ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества, в случае последующего одобрения действий учредителей общим собранием участников. Размер ответственности общества ограничен 1/5 частью оплаченного уставного капитала (п. 6 ст. 11 Закона об ООО)

Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве ИП, отвечает по таким обязательствам не как физическое лицо, а как предприниматель (п.п. 1, 4 ст. 23 ГК РФ).

При этом осуществление гражданином предпринимательской деятельности без регистрации в качестве ИП или юрлица влечет наступление административной или уголовной ответственности (ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, ст. 171 УК РФ)

Срок существования

Неограничен, если иное не предусмотрено уставом ООО (абз. 2 п. 3 ст. 2 Закона об ООО)

Неограничен

Ограничения по видам деятельности*(2)

ООО по общему правилу может осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, если законодательством не установлены специальные требования к организационно-правовой форме юридического лица для отдельных видов деятельности. К примеру, негосударственный пенсионный фонд может быть создан только в форме акционерного общества (п. 1 ст. 4 Федерального закона от 07.05.1998 N 75-ФЗ).

Законом могут быть предусмотрены ограничения на совмещение видов деятельности. Например, частная охранная организация может быть создана только в форме ООО и не может осуществлять иную деятельность, кроме охранной (ст. 15.1 Закона РФ от 11.03.1992 N 2487-I)

В силу прямого указания закона или специфики отдельных правоотношений некоторые виды деятельности, доступные ООО, не могут осуществляться индивидуальными предпринимателями.

Например, ИП не вправе заниматься производством оружия и патронов к нему, а также торговлей гражданским и служебным оружием (ст.ст. 16, 18 Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ), осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр (ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ).


Деятельность ИП в алкогольной сфере ограничена: они могут осуществлять розничную продажу спиртосодержащей непищевой продукции, пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, а также сидра, пуаре, медовухи. С 1 июня 2015 года ИП, признаваемые сельскохозяйственным производителями, получили право на производство, хранение, поставки и розничную продажу вина и шампанского из собственного винограда с ограничением оборота 5 000 декалитров в год (п. 1 ст. 11 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ)

Системы налогообложения

ООО могут применять не все специальные налоговые режимы: патентная система налогообложения (ПСН) применяется только индивидуальными предпринимателями (п. 1 ст. 346.44 НК РФ)

ИП могут применять не все специальные налоговые режимы: система налогообложения при выполнении соглашений о разделе продукции применяется только юридическими лицами или их объединениями (ст. 346.34 НК РФ, ст. 3 Федерального закона от 30.12.1995 N 225-ФЗ)

Бухгалтерский учет и отчетность

ООО, являющиеся субъектами малого и среднего предпринимательства, могут применять упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, а также составлять упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность (ч. 4 ст. 6 Федерального закона N 402-ФЗ от 06.12.2011 "О бухгалтерском учете", далее - Закон о бухучете)

ИП не обязаны вести бухгалтерский учет в общем порядке, если в соответствии с НК РФ они ведут учет доходов или доходов и расходов и (или) иных объектов налогообложения либо физических показателей, характеризующих определенный вид предпринимательской деятельности (п. 1 ч. 2 ст. 6 Закона о бухучете). ИП не составляют и не сдают бухгалтерскую (финансовую) отчетность.

ИП ведут учет в порядке, утвержденном приказом Минфина России и МНС России от 13.08.2002 N 86н/БГ-3-04/430 (п. 2 ст. 54 НК РФ) или же по формам, установленным для применяемого ими специального налогового режима (ЕНВД, УСН, ЕСХН, ПСН)


______________________________

*(1) За нарушение законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей предусмотрена административная и уголовная ответственность (ч.ч. 3, 4 ст. 14.25 КоАП, ст. 170.1 УК РФ).

*(2) Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, ООО и ИП могут заниматься только на основании специального разрешения - лицензии, членства в саморегулируемой организации (СРО) или выданного СРО свидетельства о допуске к определенному виду работ (абз. 3 п. 1 ст. 49 ГК РФ). Подробнее см. Лицензирование деятельности, Членство в саморегулируемых организациях


2. Участие в обороте, ответственность по обязательствам

Критерии

ООО

ИП

Правовая основа деятельности

Федеральный закон и устав общества

Законодательство РФ

Участие в обороте

ООО выступает в обороте от своего имени через свои органы, действующие в интересах общества разумно и добросовестно (п. 1 ст. 53 ГК РФ, п. 1 ст. 44 Закона об ООО)

Приобретение статуса предпринимателя не лишает ИП статуса гражданина: лицо сохраняет возможность участвовать в обороте как от имени ИП, так и от имени физического лица (ст. 23 ГК РФ)

Использование печатей

Начиная с 6 апреля 2015 года для ООО отменена обязанность иметь печати (п. 5 ст. 2 Закона об ООО). Использование печати обществом обязательно только в случаях, предусмотренных законом (например, ч. 7 ст. 11 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ, ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 14.03.2009 N 31-ФЗ).

Внимание! Во избежание неоправданных рисков до приведения в соответствие с Федеральным законом от 06.04.2015 N 82-ФЗ постановлений Правительства РФ и иных подзаконных актов не рекомендуется отказываться от использования печатей

Закон не обязывает индивидуальных предпринимателей использовать печать в повседневной деятельности, однако для совершения некоторых юридически значимых действий печать предпринимателю потребуется. Например, доверенность от имени ИП для целей представительства в арбитражном процессе, если она не удостоверена нотариально, должна быть скреплена печатью (части 6-7 ст. 61 АПК РФ).

Федеральный закон от 06.04.2015 N 82-ФЗ в некоторых случаях отменил обязательное использование печатей в том числе и индивидуальными предпринимателями (например при утверждении акта о несчастном случае на производстве - ч. 5 ст. 230 ТК РФ)

Государственные пошлины

ООО признаются плательщиками госпошлин в качестве организаций (абз. 2 п. 2 ст. 11, п. 1. ст. 333.17 НК РФ)

ИП признаются плательщиками госпошлин в качестве физических лиц (абз. 3 п. 2 ст. 11, п. 1. ст. 333.17 НК РФ, письмо Минфина России от 17.06.2009 N 03-05-05-03/09). Налоговым законодательством в отдельных случаях установлен сокращенный размер государственных пошлин для физических лиц (например пп. 3 п. 1 ст. 333.19 НК РФ)

Обособленность имущества

Имущество ООО обособлено от имущества его учредителей (п. 1 ст. 48 ГК РФ, п. 2 ст. 2 Закона об ООО).

ООО не отвечает по обязательствам своих участников, участники по общему правилу не отвечают по обязательствам общества, а лишь несут риск убытков в пределах принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Законом предусмотрена два исключения из общего правила:

1) на участников общества, по вине которых общество признано несостоятельным (банкротом), может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (ст. 3 Закона об ООО);

2) участники общества, не полностью оплатившие доли в уставном капитале общества, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части (абз. 2 п. 1 ст. 2 Закона об ООО).

Имущество ИП не обособлено от имущества физического лица. ГК РФ не разделяет имущество физического лица на имущество, принадлежащее ему исключительно как гражданину, и имущество, принадлежащее ему исключительно как предпринимателю (ст.ст. 23-24 ГК РФ)

Принятие решений

Сложная система управления и принятия решений (гл. IV Закона об ООО). Упрощенный порядок принятия решений установлен для общества с одним участником (ст. 39 Закона об ООО)

ИП принимает решения единолично. Законодательство не устанавливает требований к форме решений, принимаемых индивидуальным предпринимателем

Страхование банковских счетов

Риски ООО, связанные с утратой денег, находящихся на расчетных и иных счетах, могут быть застрахованы в добровольном порядке

Деньги на счетах индивидуальных предпринимателей в банках, участвующих в системе страхования вкладов, застрахованы в силу закона и не требуют заключения договора страхования. Максимальный размер страхового возмещения - 1,4 млн. руб. (п. 3 ст. 5, п. 2 ст. 11 Федерального закона от 23.12.2003 N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации")

Распределение прибыли

Прибыль между участниками распределяется раз в квартал, полугодие или год пропорционально их долям в уставном капитале на основании решения общего собрания участников ООО, если отсутствуют обстоятельства, препятствующие распределению и выплате прибыли (ст. 29 Закона об ООО).

Иной порядок распределения прибыли может быть предусмотрен уставом общества (абз. 2 п.2 ст. 28 Закона об ООО)

Нет ограничений

Ответственность по обязательствам

ООО как юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 56 ГК РФ). Исключения из общего правила могут быть установлены законом (ч. 2 ст. 446 ГПК РФ). Например, не допускается обращение взыскания на заложенный земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения до истечения соответствующего периода сельскохозяйственных работ с учетом времени, необходимого для реализации произведенной или произведенной и переработанной сельскохозяйственной продукции (п. 3 ст. 68 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ)

Индивидуальный предприниматель как и любой гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст. 24 ГК РФ). Перечень такого имущества содержится в ч. 1 ст. 446 ГПК РФ


Таким образом, учредители (участники) ООО по общему правилу при осуществлении предпринимательской деятельности рискуют уставным капиталом и вложенными в ООО средствами, а зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя гражданин - всем принадлежащим ему имуществом, за исключением предметов, без которых нормальная жизнь человека невозможна.

Внимание

Согласно примечанию к ст. 2.4 КоАП РФ, если не установлено иное, индивидуальные предприниматели, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица. Законодательством об административных правонарушениях могут быть установлены разные административные наказания в отношении юридических и должностных лиц. Таким образом, размеры административных штрафов для ООО и ИП могут существенно различаться.

3. Прекращение деятельности ИП, ликвидация ООО, продажа бизнеса

Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано добровольно и по решению суда.

Решение о добровольной ликвидации принимает общее собрание участников или орган ООО, уполномоченный на то уставом, в том числе в связи с истечением срока, на который было создано общество, с достижением цели, ради которой оно создано (п. 2 ст. 61 ГК РФ, п. 1 ст. 57 Закона об ООО). Поскольку законом не установлено специальных правил добровольного прекращения индивидуальным предпринимателем деятельности, гражданин принимает такое решение самостоятельно (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Принудительно ООО может быть ликвидировано по решению суда в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 61 ГК РФ и других случаях, предусмотренных законом. Например, согласно ст. 1253 ГК РФ, юридическое лицо, неоднократно или грубо нарушившее исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, может быть ликвидировано решением суда по требованию прокурора.

Для индивидуальных предпринимателей законодательство устанавливает ряд особых случаев прекращения предпринимательской деятельности, не зависящих от их воли:

1) смерть (п. 2 ст. 22.3 Закона N 129-ФЗ, абз. 2 п. 2 ст. 12 Федерального закона от 15.11.1997 N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния");

2) признание банкротом (п. 3 ст. 22.3 Закона N 129-ФЗ, п. 3 ст. 216 Закона о банкротстве);

3) лишение права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок по приговору суда (п. 5 ст. 22.3 Закона N 129-ФЗ);

4) аннулирование документа, подтверждающего право данного лица временно или постоянно проживать в РФ, окончание срока действия указанного документа (п. 6 ст. 22.3 Закона N 129-ФЗ);

5) прекращение физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке по решению суда на общих основаниях (п. 3 ст. 23, п. 3 ст. 61 ГК РФ).

Прекратить свою деятельность в составе ООО возможно и без процедуры ликвидации. Так, участник ООО может в любой момент независимо от согласия общества или других участников выйти из общества, если такое право зафиксировано в уставе ООО. Не допускается выход участника из общества - компании одного лица, а также выход из общества одновременно всех участников (ст. 26 Закона об ООО). См. подробнее.

Дело, в том числе не приносящее прибыли, можно попробовать продать. Юридически оформленный в качестве ООО бизнес продают двумя способами:

1) путем продажи ООО (долей в уставном капитале общества). См. подробнее.

2) путем продажи предприятия - имущественного комплекса, числящегося на балансе ООО. См. подробнее. Продажа предприятия не связана с юридическим прекращением деятельности ООО, не заменяет предусмотренную законом процедуру ликвидации, не влечет передачу лицензий и налоговой задолженности.

Индивидуальный предприниматель, как и ООО, может избавиться от принадлежащего ему предприятия (имущественного комплекса), купить предприятие или долю в уставном капитале ООО.


4. Банкротство

Критерии

ООО

ИП

Основания для признания банкротом

Наличие не удовлетворенных в течение трех месяцев требований на общую сумму не менее 300 тыс. руб. (п. 2 ст. 3, п. 2. ст. 33 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", далее - Закон о банкротстве). Если руководитель ООО, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место его нахождения не представляется возможным, заявление о признании банкротом может быть подано независимо от размера кредиторской задолженности (п. 1 ст. 227 Закона о банкротстве)

Наличие не удовлетворенных в течение трех месяцев требований на общую сумму не менее 500 тыс. руб. (п. 2. ст. 33, п. 2 ст. 213.3, ст. 214 Закона о банкротстве). Если гражданин-должник отсутствует или установить место его нахождения не представляется возможным, заявление о признании банкротом может быть подано независимо от размера кредиторской задолженности (п. 1 ст. 227 Закона о банкротстве)

Заявители по делу о банкротстве

Должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы, работник, в т.ч. бывший (ст.ст. 7-9 Закона о банкротстве)

ИП, конкурсный кредитор, уполномоченный орган (ст. 213.3 Закона о банкротстве).


Заявление индивидуального предпринимателя - главы крестьянского (фермерского) хозяйства о признании его банкротом может быть подано в арбитражный суд при наличии согласия в письменной форме всех членов КФХ (п. 1 ст. 218 Закона о банкротстве).


С заявлением о банкротстве ИП в случае его смерти или объявления умершим смогут обратиться наследники гражданина, а до их определения - исполнитель завещания или нотариус по месту открытия наследства (ст. 214.1, ст. 223.1 Закона о банкротстве)

Подсудность дел о банкротстве

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по месту нахождения должника - ООО; не могут быть рассмотрены третейским судом (ст. 33 Закона о банкротстве)

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по месту жительства должника - индивидуального предпринимателя; не могут быть рассмотрены третейским судом (ст. 33 Закона о банкротстве)

Применяемые процедуры банкротства

Наблюдение,

финансовое оздоровление,

внешнее управление,

конкурсное производство,

мировое соглашение,

в том числе специальные процедуры

(п. 1 ст. 27, главы IX, XI Закона о банкротстве)

Реструктуризация долгов гражданина,

реализация имущества гражданина,

мировое соглашение

(п. 2 ст. 27 Закона о банкротстве)


При этом имущество, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, подлежит продаже в порядке конкурсного производства (п. 4 ст. 213.1 Закона о банкротстве).


В случае наличия у должника предприятия либо иного имущества, нуждающегося в постоянном управлении и способного приносить доход, в отношении данного предпринимателя могут быть введено финансовое оздоровление или внешнее управление.

Упрощенная процедура банкротства ликвидируемого должника к ИП не применяется; упрощенная процедура банкротства отсутствующего должника применяется, за исключением ст. 230 Закона о банкротстве (п.п. 8, 38, 39 постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 N 51)

Последствия признания банкротом

С момента признания ООО банкротом и открытия конкурсного производства:

1) органы управления общества передают свои полномочия конкурсному управляющему. Государственная регистрация ООО при этом силу не утрачивает до момента завершения конкурсного производства и последующего внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации (п.п. 3-4 ст. 149 Закона о банкротстве);

2) наступают последствия, предусмотренные п. 1 ст. 126 Закона о банкротстве

С момента признания ИП банкротом и введения процедуры реализации имущества (ст. 216 Закона о банкротстве):

1) утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве ИП, а также аннулируются выданные ему лицензии ;

2) ИП, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве ИП в течение 5 лет;

3) ИП, признанный банкротом, не может участвовать в управлении юридическими лицами в течение 5 лет после завершения процедуры банкротства


Итог

Выбор формата осуществления предпринимательской деятельности зависит от конкретной практической ситуации, но во всяком случае ИП - более рискованная и менее затратная форма ведения бизнеса, имеющая немногим больший по сравнению с ООО перечень ограничений по видам деятельности; ООО - менее рискованная, менее ограниченная, но более затратная форма предпринимательства.


Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.


Информационный блок "Энциклопедия решений. Корпоративное право" - это совокупность уникальных актуализируемых аналитических материалов по наиболее популярным вопросам организации деятельности юридических лиц (АО и ООО)


Каждый материал подкреплен ссылками на нормативные правовые акты, учитывает сложившуюся судебную практику и актуализируется по мере изменения законодательства


Материал приводится по состоянию на декабрь 2020 г.


См. информацию об обновлениях Энциклопедии решений

См. содержание Энциклопедии решений. Корпоративное право


При подготовке "Энциклопедии решений. Корпоративное право" использованы авторские материалы, предоставленные Л. Барковой, С. Борисовой, Е. Дмитриевой, П. Ериным, О. Ефимовой, А. Кузьминой, В. Павленко, В. Пенкиным, И. Разумовой, Е. Титовой, В. Тихонравовой, С. Широковым и др.