Энциклопедия решений. Возможные изменения в устав ООО с 01.01.2017 в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью

Возможные изменения в устав ООО с 01.01.2017 в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью

01.01.2017 вступил в силу Федеральный закон от 03.07.2016 N 343-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - Закон N 343-ФЗ).

Данным Законом были изменены правила совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, установленные Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), в связи с чем ООО могут внести изменения в уставы.

Внимание

Внесение изменений в уставы ООО не является обязательным.

С 01.01.2017 положения устава общества, противоречащие положениям Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ не подлежат применению (абз. двенадцатый п. 2 ст. 12 Закона об ООО, абз. третий п. 5 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Например, не применяются положения устава ООО, предусматривающие:

- что для совершения крупной сделки не требуется согласие общего собрания участников ООО или совета директоров ООО (п. 6 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017), кроме случаев когда принятие такого решения отнесено к компетенции коллегиального органа ООО (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

- установление более высокого размера сделки по сравнению с установленным Законом об ООО для квалификации сделки как крупной (п. 1 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017);

- необходимость предварительного одобрения общим собранием участников или советом директоров ООО сделки с заинтересованностью (п. 3 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017). С 01.01.2017 согласие общего собрания участников ООО или совета директоров ООО на совершение сделки с заинтересованностью необходимо только, если об этом заявлено соответствующее требование (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Вместе с тем, без внесения в устав соответствующих изменений ООО не сможет применять на практике некоторые нововведения законодательства, например:

- изменение установленного Законом об ООО порядка совершения сделок с заинтересованностью (п. 9 ст. 45 Закона об ООО);

- отнесение принятия решений о согласии на совершение сделки с заинтересованностью (при наличии соответствующего требования и суммы сделки) к компетенции совета директоров ООО (п. 4 и п. 8 ст. 45 Закона об ООО).

Одновременно представляется целесообразным внести изменения в те положения устава ООО, которые ранее фактически дублировали положения Закона об ООО, а с 01.01.2017 формально не соответствуют Закону об ООО из-за внесенных в него изменений, в частности:

- понятие "одобрение сделки" заменено на "согласие на совершение сделки";

- изменены признаки наличия заинтересованности в совершении сделки, в том числе, исключено понятие "аффилированное лицо " и введены понятия "контролирующее лицо" и "подконтрольное лицо" (п. 1 ст. 45 Закона об ООО);

- введено понятие сделки, не выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности (п. 8 ст. 46 Закона об ООО);

- расширен перечень случаев, когда не применяются правила о совершении крупных сделках (п. 7 ст. 46 Закона об ООО) и сделках с заинтересованностью (п. 7 ст. 45 Закона об ООО);

- введены новые правила определения соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов ООО для целей отнесения сделки к крупной (п. 2 ст. 46 Закона об ООО).

Для внесения в устав ООО изменений может требоваться квалифицированное большинство голосов или в отдельных случаях - единогласное решение общего собрания участников общества.

Вы можете ознакомиться с основными изменениями, которые можно внести в уставы ООО с 01.01.2017:


Возможное изменение

Примеры формулировок

Количество голосов, необходимое для внесения в устав изменений

Последствия невнесения изменений в устав

Неприменение к обществу положений ст. 45 Закона об ООО (п. 9 ст. 45 Закона об ООО)

"Общество не применяет положения ст. 45 "Заинтересованность в совершении обществом сделки" Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"."

Всеми участниками ООО единогласно (п. 9 ст. 45 Закона об ООО)

Применяется порядок одобрения сделок с заинтересованностью, предусмотренный ст. 45 Закона об ООО

Указание сделок (помимо крупных сделок и сделок с заинтересованностью), для совершения которых необходимо получение согласия совета директоров ООО или общего собрания участников (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО)*(1), например, в случае если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает определенный размер (в пределах 25%) от балансовой стоимости активов ООО*(2)

"На совершение Обществом сделки, связанной с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения Обществом прямо либо косвенно имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет свыше 15%, но менее 25% балансовой стоимости активов Общества, а также сделки, предусматривающей обязанность Общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет свыше 15%, но менее 25% балансовой стоимости активов Общества, требуется согласие Совета директоров Общества. Балансовая стоимость активов Общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности Общества на последнюю отчетную дату.

Если такие сделки, одновременно являются сделками, в совершении которых имеется заинтересованность и было заявлено требование о необходимости получения согласия Общего собрания участников Общества в соответствии с п. 4 ст. 45 Федерального закона от "Об обществах с ограниченной ответственностью", решение о согласии на совершении такой сделки принимается Общим собранием участников Общества, соответствии с положениями ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и положениями настоящего Устава."

Большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО (абз. первый п. 8 ст. 37 Закона об ООО)


Согласие требуется на совершение лишь крупных сделок и сделок с заинтересованностью (при наличии требования уполномоченного лица) (ст.ст. 45, 46 Закона об ООО)

Изменение срока извещения незаинтересованных участников ООО и незаинтересованных членов совета директоров о совершении ООО сделок с заинтересованностью (абз. второй п. 3 ст. 45 Закона об ООО)

"Извещение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должно быть направлено Обществом не позднее, чем за _______ дней до даты совершения сделки."*(3)

Большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО (абз. первый п. 8 ст. 37 Закона об ООО)

Извещение производится обществом не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки (абз. второй п. 3 ст. 45 Закона об ООО)

Принятие решений о согласии на совершении сделок с заинтересованностью советом директоров, если в ООО формируется данный орган управления (п. 4, п. 8 ст. 45 Закона об ООО)

"Совет директоров Общества дает согласие на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в случае если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 10% балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период.

Решение о согласии сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается Советом директоров Общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении."*(4)

Большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО (абз. первый п. 8 ст. 37 Закона об ООО)

Решение о согласии на совершения сделок с заинтересованностью (при наличии требования уполномоченного лица) вне зависимости от цены сделки (стоимости имущества) принимает общее собрание участников ООО

Право участника (участников) ООО, обладающих не менее, чем 1% уставного капитала, требовать получения согласия на совершение сделки с заинтересованностью до ее совершения в случае, если в совершении такой сделки заинтересованы все участники ООО и отсутствует заинтересованность иных лиц (абз. четвертый п. 7 ст. 45 Закона об ООО)

"Участник (участники) Общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала Общества, вправе требовать получения согласия Общего собрания участников Общества или Совета директоров Общества*(5) на совершение сделки, в совершении которой заинтересованы все Участники Общества, при отсутствии заинтересованности в совершении сделки иных лиц."

Большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО (абз. первый п. 8 ст. 37, абз. второй п. 4 ст. 45 Закона об ООО)

Положения ст. 45 Закона об ООО не применяются к таким сделкам

Право любого участника ООО вне зависимости от размера его доли в уставном капитале общества требовать получения согласия на совершение сделки с заинтересованностью до ее совершения в случае, если в совершении такой сделки заинтересованы все участники ООО и отсутствует заинтересованность иных лиц (абз. четвертый п. 7 ст. 45 Закона об ООО)

"Участник Общества вправе требовать получения согласия Общего собрания участников Общества или Совета директоров Общества*(5) на совершение сделки, в совершении которой заинтересованы все Участники Общества, при отсутствии заинтересованности в совершении сделки иных лиц."

Всеми участниками ООО единогласно (абз. второй п. 4 и п. 9 ст. 45 Закона об ООО)


Указание отличного от установленного ст. 45 Закона об ООО порядка одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (п. 9 ст. 45 Закона об ООО), например:

1) Отсутствие необходимости согласовывать сделки с заинтересованностью, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает определенный размер, который должен быть менее 25%*(6) балансовой стоимости активов ООО, т.е. частично изменяются положения п. 4 и абз. одиннадцатого п. 7 ст. 45 Закона об ООО

"На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, в случае если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 15% балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, может быть до ее совершения получено согласие Общего собрания участников Общества в соответствии положениями настоящего Устава по требованию Генерального директора Общества, члена Правления Общества*(7), члена Совета директоров Общества*(7), или Участников (Участника) Общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала Общества.

На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, в случае если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 15% балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, не требуется согласие Общего собрания участников Общества."*(8)

Всеми участниками ООО единогласно (п. 9 ст. 45 Закона об ООО)

Решения о согласии на совершении сделок с заинтересованностью принимаются в порядке, предусмотренным ст. 45 Закона об ООО

2) Предоставление совету директоров ООО права согласовывать сделки с заинтересованностью в случаях, когда стоимость имущества по сделке превышает 10%, но не свыше 25% балансовой стоимости активов ООО, т.е. изменяются положения п. 8 ст. 45 Закона об ООО

"Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается Советом директоров Общества в случае, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 20% балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период."*(9)


______________________________

*(1) До 01.01.2017 уставом ООО могли предусматриваться другие виды и (или) размер сделок, кроме указанных в Законе об ООО, на которые распространялся установленный порядок одобрения крупных сделок (п. 7 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017). Судебная практика, сложившаяся до 01.01.2017, исходила из того, что такие сделки подлежат оспариванию по п. 1 ст. 174 ГК РФ, а правом на предъявление подобного иска обладают ООО и его участники (пп. 1 п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью"), то есть те же лица, что и в отношении крупной сделки ООО (п. 5 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017).

Исходя из этого, мы полагаем, что если уставом ООО до 01.01.2017 предусматривалось, что на другие, кроме указанных в Законе об ООО, виды и (или) меньший размер сделок распространяется установленный порядок одобрения крупных сделок, такие положения не будут противоречить п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО в ред. с 01.01.2017 и такие условия устава будут действительны после 01.01.2017. Вместе с тем, нельзя исключить, что в судебной практике сложится иной подход. В связи, с чем представляется целесообразным внести соответствующие изменения в устав ООО после 01.01.2017.

*(2) Сделки, цена которых или стоимость имущества, являющегося предметом по которым, составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, являются крупным сделками (п. 1 ст. 46 Закона об ООО), их согласование производится по правилам ст. 46 Закона об ООО.

*(3) Исходя из содержания абз. второго п. 3 ст. 45 Закона об ООО, срок может быть установлен, как больше 15 дней, так и меньше.

*(4) Необходимость большего числа голосов может быть предусмотрена уставом общества.

При внесении изменения необходимо согласовать соответствующие положения устава ООО о компетенции общего собрания участников ООО.

*(5) Если совет директоров наделён соответствующим полномочием.

*(6) Сделки, цена которых или стоимость имущества, являющегося предметом по которым, составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, являются крупным сделками (п. 1 ст. 46 Закона об ООО). Согласование крупных сделок не требуется, только в случаях, указанных в п. 7 ст. 46 Закона об ООО, в остальных случаях крупные сделки согласовываются, даже если они являются сделками с заинтересованностью (п. 6 ст. 46 Закона об ООО). Закон об ООО не предусматривает возможность изменить уставом ООО обязательность согласования крупных сделок.

*(7) При его наличии в ООО.

*(8) Одновременно необходимо привести в соответствие данным изменениям положения устава ООО о компетенции совета директоров ООО по вопросу о согласовании сделок с заинтересованностью.

*(9) Одновременно необходимо привести в соответствие данным изменениям положения устава ООО о компетенции общего собрания участников ООО по вопросу о согласовании сделок с заинтересованностью.


Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.


Информационный блок "Энциклопедия решений. Корпоративное право" - это совокупность уникальных актуализируемых аналитических материалов по наиболее популярным вопросам организации деятельности юридических лиц (АО и ООО)


Каждый материал подкреплен ссылками на нормативные правовые акты, учитывает сложившуюся судебную практику и актуализируется по мере изменения законодательства


Материал приводится по состоянию на май 2019 г.


См. информацию об обновлениях Энциклопедии решений

См. содержание Энциклопедии решений. Корпоративное право


При подготовке "Энциклопедии решений. Корпоративное право" использованы авторские материалы, предоставленные Л. Барковой, С. Борисовой, Е. Дмитриевой, П. Ериным, О. Ефимовой, А. Кузьминой, В. Павленко, В. Пенкиным, И. Разумовой, Е. Титовой, В. Тихонравовой, С. Широковым и др.