Письмо Ассоциации российских банков от 11 октября 2010 г. N А-02/5-771 "О внесении изменений в статью 280 НК РФ, предусматривающих отнесение расходов на приобретение иностранных ценных бумаг при погашении их по нулевой стоимости к расходам, учитываемым при налогообложении прибыли"

Письмо Ассоциации российских банков от 11 октября 2010 г. N А-02/5-771
"О внесении изменений в статью 280 НК РФ, предусматривающих отнесение расходов на приобретение иностранных ценных бумаг при погашении их по нулевой стоимости к расходам, учитываемым при налогообложении прибыли"


В последние годы российские банки, активно осуществляли операции с ценными бумагами иностранных эмитентов, выпущенными в соответствии с законодательством зарубежных стран, в том числе по операциям с различного вида структурными продуктами, обращающимися на международных финансовых рынках. В связи с мировым финансовым и экономическим кризисом российские банки получили значительные убытки по таким операциям.

Одной из разновидностей ценных бумаг иностранных эмитентов являются долговые обязательства типа Кредитных нот (Credit Linked или Notes CLN), исполнение по которым зависит от исполнения обязательств по выпущенным другим эмитентом ценным бумагам, выступающим в роли базового актива для Кредитных нот, например, по структурным долговым продуктам типа Обеспеченные долговые обязательства (Collateralized debt obligation или CDO).

Несмотря на то, что зарубежное законодательство относит Кредитные ноты и Обеспеченные долговые обязательства к ценным бумагам, имеющим признаки облигаций, Кредитные ноты и Обеспеченные долговые обязательства не соответствуют понятию "облигация", приведенному в статье 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", поскольку выполнение обязательств по Кредитным нотам находится в прямой зависимости от Обеспеченных долговых обязательств, являющихся базовым активом для Кредитных нот и секьюритизирующих портфель облигаций, займов или их производных, которые обеспечивают поток купонных платежей по Обеспеченным долговым обязательствам и выплату основной суммы инвестиций. Обеспеченные долговые обязательства в соответствии с условиями их выпуска могут подразделяться на классы траншей, очередность исполнения обязательств по которым (в частности, очередность выплат сумм номинальной стоимости или ее части при погашении, в том числе при досрочном погашении) зависит от приоритета соответствующего класса.

При определенных условиях отдельные транши Обеспеченных долговых обязательств могут быть погашены без выплаты номинальной стоимости или ее части. Следовательно, Кредитные ноты, исполнение обязательств по которым зависит от исполнения обязательств по базовому активу, также могут быть погашены без выплаты номинальной стоимости или ее части.

При погашении Кредитных нот у их держателя, который произвел расходы на их приобретение, происходит фактическое выбытие этих Кредитных нот, сопровождающееся соответствующими бухгалтерскими проводками.

Вместе с тем, по мнению налоговых органов, при погашении (досрочном погашении) Кредитных нот без выплаты их номинальной стоимости (ее части) затраты на приобретение не должны учитываться при расчете налога на прибыль, поскольку погашение ценных бумаг по нулевой стоимости в их понимании не может быть квалифицировано как погашение или выбытие ценных бумаг в порядке, установленном статьей 280 НК РФ.

Представляется, что указанные требования налоговых органов противоречат абзацу третьему пункта 2 статьи 280 НК РФ, относящему к расходам, учитываемым при налогообложении прибыли, расходы на приобретение ценных бумаг при их выбытии.

В целях устранения двоякого толкования нормы пункта 2 статьи 280 НК РФ Ассоциацией российских банков при участии кредитных организаций - членов АРБ подготовлен проект федерального закона (прилагается), предусматривающий внесение изменения в пункт 2 статьи 280 НК РФ, в соответствии с которым в при расчете налога на прибыль к расходам относятся расходы налогоплательщика на приобретение иностранных ценных бумаг при погашении их по нулевой стоимости (без выплаты эмитентом денежных средств), если это предусмотрено условиями их выпуска и соответствует применимому законодательству иностранного государства (далее - Законопроект).

Принимая во внимание изложенное, Ассоциация российских банков просит Вас рассмотреть Законопроект и сообщить о позиции Банка России по затронутому вопросу и предложенной форме его решения.

Приложение на 5 л.


Президент

Г.А. Тосунян


Проект


Федеральный закон
"О внесении изменения в статью 280 части второй Налогового кодекса Российской Федерации"


Статья 1

Пункт 2 статьи 280 части второй Налогового кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 2000, N 32, ст. 3340; 2001, N 1, ст. 18; N 23, ст. 2289; N 33 (часть I), ст. 3413; 2002, N 22, ст. 2026; N 30, ст. 3027; 2005, N 24, ст. 2312; 2006, N 31 (1 ч.), ст. 3436; 2007, N 31, ст. 4013; 2009, N 48, ст. 5731) дополнить абзацем следующего содержания:

"При погашении (досрочном погашении) ценных бумаг иностранных эмитентов без выплаты их номинальной стоимости (части номинальной стоимости) или предоставления иного имущественного эквивалента, в том числе иных имущественных прав, если условиями выпуска таких ценных бумаг закреплено такое право, к расходам относятся затраты на приобретение таких ценных бумаг иностранных эмитентов.


Статья 2

Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования.


Президент Российской Федерации



Пояснительная записка
к проекту федерального закона "О внесении изменения в статью 280 части второй Налогового кодекса Российской Федерации"


Предлагаемые в проекте федерального закона "О внесении изменения в статью 280 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" (далее - Законопроект) поправки, прежде всего, обусловлены необходимостью принятия мер по обеспечению стабильности банковской системы и являются одной из антикризисных мер, а также направлены на устранение двоякого толкования норм статьи 280 НК РФ, устанавливающей особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами.

В последние годы российские организации, в том числе банки, активно осуществляли операции с ценными бумагами иностранных эмитентов, выпущенными в соответствии с законодательством зарубежных стран, в том числе по операциям с различного вида структурными продуктами, обращающимися на международных финансовых рынках. В связи с мировым финансовым и экономическим кризисом российские банки получили значительные убытки по таким операциям

Одной из разновидностей ценных бумаг иностранных эмитентов являются долговые обязательства типа Кредитных нот (Credit Linked Notes или CLN), исполнение по которым зависит от исполнения обязательств по выпущенным другим эмитентом ценным бумагам, выступающим в роли базового актива для Кредитных нот, например, по структурным долговым продуктам типа Обеспеченные долговые обязательства (Collateralized debt obligation или CDO).

Пунктом 1 статьи 280 НК РФ установлено, что порядок отнесения объектов гражданских прав к ценным бумагам устанавливается гражданским законодательством Российской Федерации и применимым законодательством иностранных государств. Порядок отнесения ценных бумаг к эмиссионным устанавливается национальным законодательством.

Принимая во внимание нормы статьи 816 ГК РФ, Кредитные ноты и Обеспеченные долговые обязательства являются ценными бумагами, обладающими отдельными признаками облигаций. 

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ) облигация - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Вместе с тем, несмотря на то, что зарубежное законодательство относит Кредитные ноты и Обеспеченные долговые обязательства к ценным бумагам, Кредитные ноты и Обеспеченные долговые обязательства не соответствуют понятию "облигация", приведенному в статье 2 Закона N 39-ФЗ, поскольку выполнение обязательств по Кредитным нотам находится в прямой зависимости от исполнения обязательств по Обеспеченным долговым обязательствам, являющимся базовым активом для Кредитных нот и секьюритизирующим портфель облигаций, займов или их производных, которые обеспечивают поток купонных платежей по Обеспеченным долговым обязательствам и выплату основной суммы инвестиций. Обеспеченные долговые обязательства в соответствии с условиями их выпуска могут подразделяться на классы траншей, очередность исполнения обязательств по которым (в частности, очередность выплат сумм номинальной стоимости или ее части при погашении, в том числе при досрочном погашении) зависит от приоритета соответствующего класса.

При определенных условиях отдельные транши Обеспеченных долговых обязательства могут быть погашены без выплаты номинальной стоимости или ее части. Следовательно, Кредитные ноты, исполнение обязательств по которым зависит от исполнения обязательств по базовому активу, также могут быть погашены без выплаты номинальной стоимости или ее части.

При этом при указанном погашении Кредитных нот у их держателя, который произвел расходы на их приобретение, происходит фактическое выбытие этих Кредитных нот, сопровождающееся соответствующими бухгалтерскими проводками.

Согласно абзацу третьему пункта 2 статьи 280 НК РФ расходы на приобретение ценных бумаг (иные указанные в данном абзаце) признаются расходами, учитываемыми при налогообложении прибыли, при реализации (или ином выбытии) ценных бумаг и определяются исходя из цены приобретения ценной бумаги

Вместе с тем, по мнению налоговых органов, при погашении (досрочном погашении) Кредитных без выплаты их номинальной стоимости или ее части затраты на приобретение не должны учитываться при расчете налога на прибыль, поскольку погашение ценных бумаг без выплаты номинальной стоимости или ее части в их понимании не может быть квалифицировано как погашение или выбытие ценных бумаг в порядке, установленном статьей 280 НК РФ.

Полагаем, что требования налоговых органов противоречат абзацу третьему пункта 2 статьи 280 НК РФ, а их выполнение приводит к значительному ухудшению текущего финансового положения российских банков и может спровоцировать обострение кризисных явлений в финансовой системе.

В целях устранения двоякого толкования указанной нормы в Законопроекте предлагается дополнить пункт 2 статьи 280 НК РФ абзацем, в соответствии с которым в при расчете налога на прибыль к расходам относятся расходы налогоплательщика на приобретение иностранных ценных бумаг при их погашении (досрочном погашении) без выплаты номинальной стоимости или ее части (без выплаты эмитентом денежных средств), если это предусмотрено условиями их выпуска и соответствует применимому законодательству иностранного государства.


Финансово-экономическое обоснование
к проекту федерального закона "О внесении изменения в статью 280 части второй Налогового кодекса Российской Федерации"


Принятие проекта федерального закона "О внесении изменения в статью 280 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" не потребует выделения дополнительных средств из федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации и муниципальных бюджетов.


Перечень
актов федерального законодательства, подлежащих признанию утратившими силу, приостановлению, изменению, дополнению или принятию в связи с принятием проекта федерального закона "О внесении изменения в статью 280 части второй Налогового кодекса Российской Федерации"


Принятие проекта федерального закона "О внесении изменения в статью 280 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" не повлечёт необходимости приостановления, изменения или дополнения актов федерального законодательства.



Письмо Ассоциации российских банков от 11 октября 2010 г. N А-02/5-771 "О внесении изменений в статью 280 НК РФ, предусматривающих отнесение расходов на приобретение иностранных ценных бумаг при погашении их по нулевой стоимости к расходам, учитываемым при налогообложении прибыли"


Текст письма размещен на сайте Ассоциации российских банков в Internet (http://www.arb.ru)


Текст документа на сайте мог устареть

Вы можете заказать актуальную редакцию полного документа и получить его прямо сейчас.

Или получите полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня


Получить доступ к системе ГАРАНТ

(1 документ в сутки бесплатно)

(До 55 млн документов бесплатно на 3 дня)


Чтобы приобрести систему ГАРАНТ, оставьте заявку и мы подберем для Вас индивидуальное решение