Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 июня 2017 г. N 11АП-6291/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 4 октября 2017 г. N Ф06-25076/17 настоящее постановление изменено

город Самара

14 июня 2017 г.

Дело N А55-25115/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 июня 2017 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Туркина К.К.,

судей Деминой Е.Г., Морозова В.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бикташевой А.С.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ГСИ-Нефтемонтаж" на решение Арбитражного суда Самарской области от 28 марта 2017 года по делу N А55-25115/2016 (судья Бибикова Н.Д.),

по иску общества с ограниченной ответственностью "ГСИ-Нефтемонтаж" к обществу с ограниченной ответственностью "Дардиель", Новосибирская область, г. Новосибирск, о взыскании 292 906 руб. 31 коп.,

третьи лица: акционерное общество "Куйбышевский нефтеперерабатывающий завод", г. Самара, общество с ограниченной ответственностью "Управление "Спецстрой", Самарская область, г. Новокуйбышевск,

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Дардиель" о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "ГСИ-Нефтемонтаж" задолженности по договору N 511/СП-13-1 от 16.08.2013 в размере 1 545 094 руб. 45 коп.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ГСИ-Нефтемонтаж" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Дардиель" о взыскании 292 906 руб. 31 коп. -задолженности за материалы, поставленные по договору N 511/сп-13-1 от 16.08.2013. Определением от 13.10.2016 вышеуказанное заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства. Определением от 06.12.2016 суд перешел к рассмотрению данного дела по общим правилам искового производства. Одновременно ООО "Дардиэль" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с встречным исковым заявлением о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "ГСИ-Нефтемонтаж" 1 545 094 рубля 45 копеек, составляющие задолженность за работы по договору N 511/СП-13-1 от 16.08.2013. (т.4 л.д.144).

Определением от 11.01.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Акционерное общество "Куйбышевский нефтеперерабатывающий завод". Определением от 03.02.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью "Управление "Спецстрой".

Решением суда первой инстанции от 28.03.2017 г. по делу N А55-25115/2016 в удовлетворении исковых требований по первоначальному и встречному искам отказано, судебные расходы отнесены на стороны согласно ст. 110 АПК РФ.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "ГСИ-Нефтемонтаж" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 28.03.2017 г., и принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что оснований для отказа в удовлетворении первоначального иска не имеется. Факт наличия задолженности подтверждён документально. Истец не согласен с тем, что у суда первой инстанции имелось основание для того, чтобы отказать истцу в первоначальном иске в связи с тем, что спорный договор является действующим. Таким образом, истец считает отказ в первоначальном иске необоснованным.

Стороны и третьи лица, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку представителей в суд не обеспечили.

Суд, руководствуясь статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривает дело и апелляционную жалобу в отсутствии неявившихся лиц.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Материалами дела подтверждается, что 16 августа 2013 года между истцом и ответчиком был заключен договор субподряда N 511/СП-13-1, согласно которому "Субпоорядчик" (ООО Дардиель") обязуется выполнить работы по объекту "Установка каталитического крекнша (FCC)", расположенному на территории ОАО "КНПЗ" по адресу: Российская Федерация, г. Самара, ул. Грозненская, д. 25 (далее по тексту "Объект"), а "Подрядчик" (ООО ГСИ-Нефтемонтаж") обязуется принять результат работ и оплатить его Конкретный перечень, стоимость и сроки выполнения работ определяются в Заданиях (Приложение N 7 к Договору) на выполнение этапа работ Данное Задание подписывается обеими сторонами после формирования набора работ по этапу Задания являются неотъемлемой частью настоящего договора. (т.1 л.д.21, т.4 л.д.148, т.5 л.д.1-40).

"Субподрядчик" обязуется выполнить все работы, указанные в Приложении 7 (Задание) настоящего Договора, собственными силами в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией, строительными нормами и правилами (СНнП) И ведомственными строительными нормами (ВСН) и сдать результат работ Подрядчику. Субподрядчик" обязуется завершить и слать все работы в установленном порядке и сроки, предусмотренные настоящим Договором.

В соответствии с п.3.1.договора стоимость работ, выполняемых по настоящему договору определяется Протоколом соглашения о договорной цене. Конкретная стоимость выполнения работ определяется в Заданиях на выполнение этапа работ.

В разделе 6 договора стороны определили порядок расчетов, а именно:

6.1 Оплата работ производится в денежной, или по согласованию сторон, в иной форме, разрешенной Законодательством РФ.

6.2. Подрядчик ежемесячно подтверждает выполненные объемы Субподрядчику Сроки предоставления документов указаны в п.5.1.12 настоящего договора. Документы, представленные с опозданием к рассмотрению, в отчетном месяце Подрядчиком не принимаются и рассматриваются в последующем периоде по согласованию с Заказчиком

6.3 Подрядчик оплачивает Субподрядчику стоимость выполненных объемов работ в течение 60 (шестидесяти) банковских дней с даты получения счета-фактуры на основании подписанных сторонами актов формы КС-2, справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и счета-фактуры, передаваемых Субподрядчиком Подрядчику в двух экземплярах, за вычетом:

5% 01 стоимости выполненных работ - гарантийного резерва выполнения Субподрядчиком взятых на себя обязательств;

стоимости поставленных Подрядчиком материалов, оборудования и услуг для выполнения работ

6.4. Платеж в размере 5% от стоимости выполненных работ (являющийся гарантийным резервом выполнения Субподрядчиком взятых на себя обязательств) будет производиться в следующем порядке:

6.4.1 Платеж в размере 2.5% от стоимости выполненных работ производится после подписания Акта о приемке законченною строительством объекта по форме КС-11 в течение 20 (двадцати) банковских дней с даты получения Подрядчиком от Субподрядчика надлежащим образом оформленного оригинала счета на оплату при условии, что работы выполнены в срок, установленный настоящим договором, а Подрядчику передан полный комплект исполнительной документации и счетов-фактур В случае нарушения Субподрядчиком срока окончания выполнения работ, платеж, предусмотренный подпунктом 6.4.1 настоящего договора, не производится, a оплата 2.5% от стоимости выполненных работ производится одновременно с платежом, предусмотренным подпунктом 6.4. 2 настоящего договора.

6.4.2. Платеж в размере 2.5% от стоимости выполненных робот производится после истечения 24 месяцев с даты подписания Акта о приемке законченного строительством объекта по форме КС-11 в течение 20-ти банковских дней с даты получения Подрядчиком от Субподрядчика надлежащим образом оформленного оригинала счета на оплату.

6.5 Субподрядчик обязан предоставить заверенные копии распорядительных документов о праве подписи и визировании соответствующей документации уполномоченными лицами общества.

6.6 Стоимость услуг генподряда составляет 6 % от обшей стоимости работ, выполненных Субподрядчиком за отчетный период, в соответствии с подписанной сторонами справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3.

6.7. Подрядчик вправе удержать оплату выполненных Работ в следующих случаях:

-при обнаружении дефектов ранее выполненных работ - до их устранения (за исключением с заводского брака материалов, используемых при проведении работ),

-не предоставления Субподрядчиком исполнительной документации по выполненным Работам предоставления;

-отставания от графика производства Работ - до устранения отставания. В разделе 9 договора контрагенты установили порядок обеспечения материалами и оборудованием, а в частности:

9.1. Стороны принимают на себя обязательство по обеспечению выполнения Работ строительными материалами, изделиями и конструкциями, инженерным (технологическим) оборудованием в соответствии с утвержденной проекно-сметной документацией и разделительной ведомостью поставки ТМЦ (Приложение N 3 к Заданию).

"Субподрядчик" приобретает материалы у поставщиков по стоимости, согласованной с "Подрядчиком".

Материалы, приобретенные "Субподрядчиком", включаются в акт выполненных работ и компенсируются "Подрядчиком" по стоимости, согласованной с "Подрядчиком", с учетом заготовительно-скдадских расходов: на металлические конструкции 0,75%, на общестроительные материалы - 2% ( кроме бетона, раствора и насыпного материала) и 5% на транспортные расходы. "Подрядчик" возмещает расходы на приобретение материалов в составе выполненных работ при условии надлежащею оформления актов формы КС-2. В случае превышения фактической стоимости окупленных "Субподрядчиком" материалов над стоимостью, согласованной с "Подрядчиком" не связанной с корректировкой рабочей документации и изменениями в техническом задании, "Субподрядчик" оплачивает суммы превышения самостоятельно 9.2. Приобретение материалов и оборудования, необходимых для производства работ, осуществляется на основании Разделительной ведомости поставки товарно-материальных ценностей.

9.2.1 Передача материалов "Подрядчика" "Субподрядчику" признается реализацией (за исключением материалов и/или оборудования Заказчика), оформляется накладной М-1 5 и счет -фактурой.

Оплата за материалы и изделия, реализуемые Подрядчиком Субподрядчику. Производится по ценам Подрядчика, обоснованным бухгалтерскими документами, в течение 60 банковских дней с момента получения Субподрядчиком счетов-фактур Подрядчика.

Оплата за поставленные материалы, оборудование, услуги для выполнения работ и услуги генподряда производится Субподрядчиком в денежной, или по согласованию сторон - в иной форме, разрешенной Законодательством РФ

9.2.2. Оборудование Заказчика передается Подрядчиком "Субподрядчику" на основании акта приемки-передачи оборудования в монтаж, оформленного по форме ОС-15 (форма прилагается). Материалы Заказчика передаются "Подрядчикам" "Субподрядчику* на основании формы М-15.

Переданные "Подрядчиком" материалы и/или оборудование используются "Субподрядчиком" только при производстве работ в рамках настоящего Договора и отражаются в соответствующих Актах о выполненных работах формы КС-2. Одновременно с каждым актом о приемке выполненных работ формы КС-2. "Субподрядчик" обязан предоставлять, отчеты об использовании материалов поставки "Заказчика" и (или) "Подрядчики" по форме, приложенной к договору (Приложение N 5)

После принятия "Подрядчиком" результатов выполненных работ с использованием переданных материалов и/или оборудования, обязанность "субподрядчика" по предоставлению отчета об израсходовании материалов и/или оборудования считается исполненной. В случае нарушения "Субподрядчиком" определенного выше порядка предоставления и оформления давальческих материалов. "Подрядчик имеет право задержать оплату выполненных работ в любом размере до момента предоставления Субподрядчиком отчетов об использовании материалов поставки "Заказчика" и (или) "Подрядчика".

В случаях, если материалы и/или оборудование, переданные Подрядчиком Субподрядчику:

- не были полностью израсходованы при производстве работ, то такие материалы и/или оборудование подлежат возврату "Подрядчику" по акту возврата из монтажа, подписанному обеими Сторонами,

-не соответствуют требованиям проектной документации, или имеют недостатки, в том числе выявленные в ходе производства работ, или при их использовании будут нарушены иные положения настоящего Договора, а также, в случае, если вследствие выполнении указаний "Подрядчика" переданных материалов и.или оборудования явно не хватит для надлежащего выполнения работ, Субподрядчик должен заявить об этом "Подрядчику", при этом производство соответствующих работ приостанавливается до получения дальнейших указаний "Подрядчика"

9.3. Сторона, ответственная за поставку материалов по Разделительной ведомости, должна обеспечить доставку материалов в таре и упаковке, которая способна обеспечить, при условии надлежащего обращения с грузом, сохранность материалов и оборудования во время транспортировки и хранении. "Субподрядчик" за свой счет погашает все убытки, возникшие от порчи, повреждения или поломки материалов вследствие их ненадлежащей или некачественной упаковки,

9.4.Маркировка подавляемых материалов и оборудования должна соответствовать маркировке фирмы производителя.

9.5. Подрядчик имеет право принимать участие в приемке материалов поставляемых Субподрядчиком. При обнаружении во время приемки материалов фактов недопоставки или повреждения упаковки, внешнего вида, нарушения комплектности и т п. "Подрядчик" может письменно уведомить об этом "Субподрядчика" и указывает перечень недопоставленных (поврежденных) частей материалов. Поврежденные при транспортировке или недопоставленные материалы должны быть соответственно заменены или поставлены Субподрядчиком без изменения стоимости договора в сроки, указанные в рекламационном акте, но не превышающие 10 (десяти) рабочих дней с момента направления уведомления "Субподрядчику".

9.6.Все поставляемые материалы и оборудование сопровождаются документами, удостоверяющими их качество (сертификаты, технические паспорта и т.д. ) Сторона, поставляющая материалы и оборудования должна представить другой Стороне копии таких сертификатов или других документов до начала производства работ, выполняемых с использованием этих материалов

9.7.Каждая Сторона несет ответственность за соответствие материалов, поставляемых этой стороной, проектным спецификациям, государственным стандартам и техническим условиям.

9.8.Материалы, полученные от Заказчика на давальческой основе, передаются Субподрядчику также на давальческой основе.

Согласно п.26 договора настоящий договор вступает в силу с даты подписания и действует до выполнения сторонами взятых на себя обязательств по нему.

Суд апелляционной инстанции толкует спорный договор, как включающий в себя элементы договора поставки и договора подряда.

Данный договор субподряда от 16.08.2013 N 511/СП-13-1 заключен сторонами с целью реализации обязательств ООО ГСИ- Нефтехиммонтаж" по договору подряда от 12.08.2011 N 11-0440, заключенному им с ООО "КНПЗ". (т.1 л.д.96-140, т.6 л.д.1-150, т.7 л.д.1-90).

Письмом от 16.10.2013 N 2254 ООО "Дардиель" согласовано в качестве субподрядной организации. (т.6 л.д.1)

В обоснование своих требований ООО "ГСИ-Нефтехиммонтаж" ссылается на то, что в рамках данного договора ООО "ГСИ-Нефтехиммонтаж" по товарным накладным от 10.01.2014 N 8, от 10.01.2014 N 9, от 26.06.2014 поставило, ООО "Дардиель" приняло материалы и оборудование на сумму 456 609 руб.(т.1 л.д.63-70). При этом часть стоимости поставленных материалов была оплачена путем проведения взаимозачета взаимных требований от 03.12.2014 (т.1 л.д. 10), а часть продукции, указанной в счетах-фактурах N 131 от 10.01.2014, N 216 от 10.01.2014, N 2061 от 26.06.2014 в сумме 292 906 руб. 31 коп. до настоящего времени не оплачена. В порядке досудебного урегулирования спора ООО "ГСИ-Нефтехиммонтаж" направляло претензию от 15.06.2016 N 1907 в адрес ООО "Дардиель" с требованием перечислить вышеуказанную задолженность (т.1л.д.43,44,59); однако, данная претензия в добровольном порядке не была удовлетворена. Одновременно ООО "ГСИ- Нефтехиммонтаж" указывает, что ООО "Дардиель" работы на спорном объекте не выполняло в соответствии с требованиями договора субподряда; Спорные работы выполняло ООО Управление "Спецстрой" в соответствии с договором субподряда от 03.02.2014 N 559/СП-14-1, о чем свидетельствуют двусторонние акты о приемке выполненных работ, акты освидетельствования скрытых работ и друга исполнительная документации по данному договору. (т.1 л.д.141-150, т.2 л.д.1-150, т.3 л.д.1-150, т.4 л.д.1-121).

Возражая против удовлетворения исковых требований по первоначальному иску, а также в обоснование своих требований по встречному иску о взыскании задолженности по спорному договору ООО "Дардиель" указывает, что поскольку работы, предусмотренные спорным договором были им выполнены, то соответственно материалы и оборудование, переданное Заказчиком по вышеуказанным накладным было использовано при производстве данных работ.

При этом ООО "Дардиель" представляет расписку о приемке исполнительной документации по объекту "Сеть противопожарного водопровода (В2) подключение установки каталитического крекинга, (т.1 л.д.84, т.5 л.д.41,76), а также лист согласования, акт сверки по "основному" договору и предсудебное уведомление о выполненных работах по договору от 16.08.2013 N 511-13-1.(т.5 л.д.77)

Вышеуказанная расписка не содержит сведений о том, по какому из договоров, заключенных между сторонами, (заключено 3 договора (т.1 л.д.84) была передана исполнительная документация.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие полномочия лиц, подписавших данную расписку.

Лист согласования подписан не всеми уполномоченными лицами. В данном листе согласования указано, что исполнительная документация представлена не полностью, нет акта по генподряду. (т.5 л.д.42).

Акт, согласно которому задолженность ООО "ГСИ-Нефтехиммонтаж" перед ООО "Дардиель" по состоянию на август 2015 г. составляет 1 545 094 руб. 45 коп. (т.1 л.д.86, т.5 л.д.43),. подписан только со стороны ООО "Дардиель"; в нем отсутствуют сведения о том, что задолженность возникла из договора от 16.08.2013 N 511/СП-13-1.

Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статья 720 ГК РФ предусматривает, что Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии со ст.711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно п. 8. Информационного письма ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В материалах дела имеется предсудебное уведомление о выполненных работах по спорному договору субподряда от 09.09.2015 N 78 (т.5 л.д.71). В данном письме ООО "Дардиель" просит считать акт выполненных работ по объекту "Сеть противопожарного водопровода (В2)., подключение установки каталитического крекинга FCC с екциями ГФУ к сетям ОЗХ" на сумму 2 368 698 руб. 90 коп. принятым в полном объеме.

Однако, при этом какая-либо первичная документация по вышеуказанному акту (акты освидетельствования скрытых работ, акты выполненных работ, Общие Журналы производства работ на спорном объекте, документы об использовании материалов и т.д.) ООО "Дардиель" не представлены, в связи с чем объемы работ не подтверждены. (т.5 л.д.93). В материалах дела отсутствуют и доказательства передачи ООО "Дардиель" результата своих работ по спорному договору ООО "ГСИ-Нефтехиммонтаж".

Доводы заявителя жалобы при установленных обстоятельствах не могут быть приняты, поскольку заявитель не представил надлежащих доказательств наличия оснований для возникновения денежного обязательства на стороне ответчика.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что спорный договор до настоящего времени не расторгнут и считается действующим.

Исходя из вышеизложенного и на основании ст. ст.307,309,454, 702,711,720 ГК РФ в удовлетворении как первоначального, так и встречного иска отказано правомерно. Опечатка в резолютивной части решения может быть исправлена в порядке ст. 179 АПК РФ.

Таким образом, доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, который всесторонне исследовав материалы и обстоятельства дела, дал им надлежащую правовую оценку. При этом отсутствуют нарушения или неправильное применения норм материального права, нарушения или неправильное применения норм процессуального права, которые привели или могли привести к принятию неправильного судебного акта.

В соответствии с ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 28 марта 2017 года по делу N А55-25115/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

К.К. Туркин

Судьи

Е.Г. Демина В.А. Морозов