Письмо Ассоциации российских банков от 26 июля 2019 г. N А-01/5-369 "О применении п. 12 ст. 76 НК РФ при открытии физическим лицам счетов и вкладов, не связанных с предпринимательской деятельностью"

Ассоциация российских банков повторно обращается в связи с запросами банков - членов АРБ, касающимися порядка применения требований пункта 12 статьи 76 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в случае открытия физическим лицам вкладов и счетов для совершения операций, не связанных с предпринимательской деятельностью, при наличии решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этих лиц как индивидуальных предпринимателей.

На основании пунктов 11 и 12 статьи 76 НК РФ кредитным организациям запрещено открывать счета и вклады юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, нотариусам, занимающимся частной практикой, адвокатам, учредившим адвокатский кабинет, при наличии решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этих лиц как налогоплательщиков (плательщиков сбора, налоговых агентов).

Однако в соответствии с позицией Минфина России, изложенной, в частности, в письмах от 29.05.2015 N 03-02-07/1/31260, от 28.12.2015 N 03-02-07/1/76791, от 14.06.2016 N 03-02-07/1/36400, от 28.11.2016 N 03-02-07/1/70199, от 08.04.2019 N 03-02-07/1/24565, НК РФ не предусматривает исключения в отношении счетов и вкладов, которые открываются индивидуальным предпринимателям как физическим лицам для совершения операций, не связанных с их предпринимательской деятельностью.

В письмах Минфин России указывает, что запрет на открытие счетов и вкладов физическим лицам, зарегистрированным в качестве индивидуальных предпринимателей, установлен независимо от целей открытия конкретного счета или вклада.

Таким образом, на основании указанных писем Минфина России делается вывод о том, что банк не вправе открыть физическому лицу счет или вклад в целях совершения операций, не связанных с предпринимательской деятельностью, при наличии решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этого лица как индивидуального предпринимателя.

Соответственно, при открытии счета физическому лицу банк должен проверить, не является ли это физическое лицо индивидуальным предпринимателем и, если является - нет ли приостановления операций по его счетам как ИП на основании решения налогового органа.

В зависимости от выявленных обстоятельств банк может открыть физическому лицу счет или вклад либо обязан отказать в их открытии.

Считаем, что указанное толкование пункта 12 статьи 76 НК РФ противоречит Конституции Российской Федерации, а также законодательству Российской Федерации, в том числе НК РФ, по нижеследующим основаниям.

1. Законодательство Российской Федерации, в частности, Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) и НК РФ, различают понятия "физическое лицо" и "индивидуальный предприниматель", к которому применяются, как правило, нормы, предусмотренные для юридического лица.

Согласно статье 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Для целей НК РФ и иных актов законодательства о налогах и сборах используются, в частности, следующие понятия:

физические лица - граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;

индивидуальные предприниматели - физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них НК РФ, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.

ГК РФ также разделяет понятия "гражданин" и "индивидуальный предприниматель". Согласно статье 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением отдельных случаев.

К предпринимательской деятельности, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

2. Согласно статье 76 НК РФ приостановление операций по счетам в банке и переводов электронных денежных средств применяется для обеспечения исполнения решения о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пеней и (или) штрафа, если иное не предусмотрено НК РФ, в отношении налогоплательщика-организации, управляющего товарища, ответственного за ведение налогового учета, а также в отношении следующих лиц (п. 11 ст. 76 НКРФ):

1) организаций - налоговых агентов, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов;

2) индивидуальных предпринимателей - налогоплательщиков, налоговых агентов, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов;

3) организаций и индивидуальных предпринимателей, не являющихся налогоплательщиками (налоговыми агентами, плательщиками страховых взносов), которые при этом обязаны представлять налоговые декларации (расчеты по страховым взносам);

4) нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, - налогоплательщиков, налоговых агентов, плательщиков страховых взносов.

При наличии решения о приостановлении операций по счетам указанных лиц банки не вправе открывать им счета, вклады, депозиты и предоставлять право использовать новые корпоративные электронные средства.

Статья 76 НК РФ не содержит указания на возможность приостановления операций по счетам физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями.

При этом согласно пункту 7 статьи 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента).

3. Согласно ГК РФ договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором (статья 426, пункт 2 статьи 834).

К отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета (глава 45 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами главы 44 ГК РФ или не вытекает из существа договора банковского вклада.

Согласно п. 2 ст. 846 ГК РФ банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, уставом банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

НК РФ не содержит прямой нормы, запрещающей открытие счета либо вклада физическому лицу при приостановлении операций по счету, открытому такому лицу как индивидуальному предпринимателю.

При необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные законом.

Согласно пункту 4 статьи 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

4. Федеральными законами от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" и от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России наделен исключительными полномочиями по утверждению нормативных актов по бухгалтерскому учету для кредитных организаций.

Положение Банка России от 27.02.2017 N 579-П "О Плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения" (далее - План счетов) является обязательным для применения всеми кредитными организациями, расположенными на территории Российской Федерации.

В соответствии с нормами раздела 4 Плана счетов назначение счета N 40802 "Индивидуальные предприниматели" - учет поступления и расходования денежных сумм физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица в качестве индивидуальных предпринимателей (пункт 4.30), тогда как назначение счета N 40817 "Физические лица" - учет денежных средств физических лиц, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности (пункт 4.41).

Порядок открытия и закрытия банковских счетов и вкладов физическим и юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, регулируется Инструкцией Банка России от 30.05.2014 N 153-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов" (далее - Инструкция N 153-И).

Текущие счета открываются физическим лицам для совершения операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой. Договоры банковского вклада не предусматривают возможность их использования для предпринимательской деятельности (пункт 2.2 Инструкции N 153-И).

Расчетные счета открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, а также индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, для совершения операций, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой (пункт 2.3 Инструкции N 153-И).

Таким образом, в соответствии с установленными Банком России правилами проведение операций, связанных с предпринимательской деятельностью по счету, открытому физическому лицу, невозможно.

5. В рамках проводимой государством монетизации социальных льгот соответствующие выплаты осуществляются гражданам в безналичном порядке, что способствует развитию национальной системы платежных карт МИР.

Кроме того, безналичные расчеты снижают затраты источника выплаты, в том числе работодателя, позволяют оперативно исполнять в установленном порядке требования исполнительных документов, а также являются более прозрачными и безопасными по сравнению с наличными расчетами.

Выдача наличных денежных средств, что возможно по требованию физического лица, при получении заработной платы, пенсии и иных льгот потребует дополнительных расходов, в том числе за счет средств бюджета (например, оплата инкассации и пр.). Также нельзя исключить ухудшение криминогенной ситуации в стране.

6. Согласно Конституции Российской Федерации человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства (статья 2).

Согласно статье 55 Конституции Российской Федерации права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Представляется, что запрет на открытие счетов и вкладов физическим лицам при приостановлении операций по счету такого физического лица, открытого ему как индивидуальному предпринимателю, не относится к данной категории. Такой запрет не только нанесет вред гражданскому обороту, но и снизит интерес физических лиц к занятию индивидуальной деятельностью, к самозанятости, что может повлиять на объем социальных выплат из бюджета, в том числе, в соответствии с Законом Российской Федерации от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации".

С учетом изложенного в целях минимизации фактов нарушения банками норм законодательства о налогах и сборах просим Вас высказать официальную позицию Минфина России по вопросу об обоснованности применения требований пункта 12 статьи 76 НК РФ в случае открытия физическим лицам вкладов и счетов для совершения операций, не связанных с предпринимательской деятельностью, при наличии решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этих лиц как индивидуальных предпринимателей.

Ассоциация российских банков выражает надежду на дальнейшее эффективное сотрудничество с Минфином России.

Президент

Г.А. Тосунян