Вопрос: Ставка НДС при реализации кормовой добавки (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2021 г.)

Организация завезла импортное кормовое сырье пропионат кальция (код ТН ВЭД 2915 50 0000, НДС 20%). Были сделаны анализы. Организация планирует продавать кормовое сырье как пищевую добавку для кормления сельскохозяйственных животных. При этом кормовое сырье как-либо дополнительно обрабатываться (перерабатываться) не будет. Будет оформлена декларация о соответствии.

Если в декларации о соответствии останется код ТН ВЭД 2915 50 0000 и учитывая, что это пищевая добавка, вправе ли организация применять ставку НДС 10%?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Если будет продаваться товар как кормовая (пищевая) добавка с кодом ТН ВЭД 2915 50 0000, то налогоплательщик не вправе применять ставку НДС 10%.

Если в декларации о соответствии кормовой добавке будет присвоен другой код по ОКПД 2 или ТН ВЭД, то мы не исключаем возможность применения налоговой ставки 10%.

Обоснование позиции:

В силу подп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ для отдельных видов продовольственных товаров предусмотрено налогообложение по льготной ставке 10%. При этом коды видов продукции, перечисленных в указанном подпункте, определяются Правительством РФ в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности ((ОКПД 2) ОК 034-2014, введен приказом Росстандарта от 31.01.2014 N 14-ст), а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД) (подп. 7 п. 2 ст. 164 НК РФ).

Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 (далее - Постановление N 908) утверждены следующие перечни кодов видов продовольственных товаров:

- Перечень кодов видов продовольственных товаров, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при реализации (далее - Перечень ОКПД 2);

- Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД, облагаемых НДС по ставке 10% при ввозе на территорию РФ (далее - Перечень ТН ВЭД).

В письме Минфина России от 30.12.2020 N 03-07-07/116034 замечено, что Примечанием 1 к Постановлению N 908 установлено, что при определении ставки НДС в отношении товара, ввозимого на территорию РФ, необходимо руководствоваться не только кодом ТН ВЭД ЕАЭС, но и наименованием товара. Ставка НДС в размере 10% подлежит применению в случае, когда наименование декларируемого товара и код ТН ВЭД ЕАЭС, которым классифицируется товар, соответствуют коду ТН ВЭД ЕАЭС и соответствующему ему наименованию, поименованным в перечнях кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию РФ.

Согласно ТН ВЭД подсубпозиция 2915 50 000 0 (пропионовая кислота, ее соли и сложные эфиры) относится к товарной позиции 2915 (Кислоты ациклические монокарбоновые насыщенные и их ангидриды, галогенангидриды, пероксиды и пероксикислоты; их галогенированные, сульфированные, нитрованные или нитрозированные производные) из группы 29 - органические химические соединения. В Перечень ТН ВЭД данная товарная позиция не включена. Следовательно, товары из указанной товарной позиции, ввозимые на территорию РФ, не облагаются НДС по налоговой ставке 10%.

При этом продукты, используемые для кормления животных с кодом ТН ВЭД 2309 90 (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий) входят в Перечень ТН ВЭД.

Отметим, суды разошлись во мнении по вопросу, применяется ли ставка НДС 10% в отношении ввезенных на территорию РФ кормовых добавок к основному корму сельскохозяйственных животных.

В одних решениях суды приходят к выводу о наличии оснований для применения подп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ (ставки НДС 10%) исходя из того, что кормовые добавки по своему составу, предназначению и способам применения фактически является продуктом, используемым для кормления животных. Кроме того, данный товар предназначен для использования в публично-значимых целях - для развития сельского хозяйства, то есть в тех целях, для достижения которых законодатель установил льготу в виде налоговой ставки 10% по НДС (определения Верховного Суда РФ от 30.06.2021 N 307-ЭС21-9663 по делу N А52-46/2020, от 15.01.2021 N 307-ЭС20-22189 по делу N А56-55529/2019, от 16.03.2020 N 308-ЭС20-719 по делу N А32-41257/2018).

В других решениях суды исходили из того, что кормовые добавки не являются готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных. Они являются дополнением кормов для животных (по своему составу являются химическим продуктом) и, следовательно, не могут быть отнесены к продовольственным товарам, облагаемым по налоговой ставке в размере 10% (определения Верховного Суда РФ от 19.01.2021 N 305-ЭС20-21876 по делу N А40-275173/2019, от 12.08.2019 N 307-ЭС19-12500 по делу N А66-15341/2017, от 24.12.2018 N 310-КГ18-21158 по делу N А14-11249/2017, постановления АС Московского округа от 11.03.2021 N Ф05-2751/21 по делу N А40-29658/2020, АС Северо-Кавказского округа от 25.08.2020 N Ф08-6513/20 по делу N А32-28522/2019, АС Дальневосточного округа от 15.07.2020 N Ф03-2506/20 по делу N А51-17084/2019, АС Центрального округа от 03.12.2019 N Ф10-4845/19 по делу N А62-9274/2018). Подробнее можно ознакомиться в пп. 11.7 и 11.7.1 Энциклопедии судебной практики. Налог на добавленную стоимость. Налоговые ставки (Ст. 164 НК).

В п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 указано, что применение ставки 10% в отношении конкретного вида товара не может быть поставлено в зависимость от того, имела ли место реализация этого товара на территории РФ либо товар был ввезен на территорию РФ, поскольку из п. 2 ст. 164 НК РФ не вытекает возможность различного налогообложения операций с одним и тем же товаром в зависимости от приведенного критерия. Поэтому для применения пониженной налоговой ставки НДС достаточно, чтобы реализуемый (ввозимый) товар соответствовал коду, определенному Правительством РФ со ссылкой хотя бы на один из двух источников - ОКПД 2 или ТН ВЭД (смотрите также письма Минфина России от 19.04.2019 N 03-07-07/28497, от 17.03.2017 N 03-10-11/15618, от 13.08.2015 N 03-07-13/1/46756).

Перечень ОКПД 2 применяется при реализации отечественных товаров. Присвоение продукции кода по ОКПД 2 подтверждается имеющейся документацией на эту продукцию, в том числе декларациями (сертификатами) о соответствии, принятыми в соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (письма Минфина России от 30.12.2020 N 03-07-07/116034, от 19.04.2019 N 03-07-07/28497, от 29.03.2019 N 03-07-11/21729, от 25.03.2019 N 03-07-07/20258, от 25.02.2019 N 03-07-11/12108).

В соответствии с ОКПД 2 кислота пропионовая, ее соли и сложные эфиры имеют код 20.14.32.140, который не входит в Перечень ОКПД 2 (товаров, облагаемых по ставке 10%). При этом корма для сельскохозяйственных животных, а также премиксы, комбикорма, концентраты и смеси кормовые определенной категории с кодом вида 10.91.10 предусмотрены Перечнем ОКПД 2.

Таким образом, полагаем, если будет продаваться товар как кормовая (пищевая) добавка с кодом ТН ВЭД 2915 50 0000, то налогоплательщик не вправе применять ставку НДС 10%. Если в декларации о соответствии кормовой (пищевой) добавке будет присвоен другой код по ОКПД 2 или ТН ВЭД, указанный в перечнях кодов видов продовольственных товаров, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908, то мы не исключаем возможность применения налоговой ставки 10%.

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:

- Энциклопедия решений. Ставка НДС 10%;

- Энциклопедия решений. Применение ставки НДС 10% при реализации на территории РФ импортных продовольственных товаров.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член Российского Союза аудиторов Федорова Лилия

Ответ прошел контроль качества

19 июля 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.