Типичные ошибки при заключении договоров (В.Ю.Смирнова, "Консультант бухгалтера", N 1, январь 2000 г.)

Типичные ошибки при заключении договоров


Прежде чем подписывать договор советуем очень и очень подумать. В этом деле спешка совершенно не нужна. До подписания договора необходимо выяснить массу важных вопросов. И в первую очередь, даже не условия договора, а то, с кем на самом деле Вы этот договор подписываете, и кто будет нести ответственность за выполнение условий этого договора. Ведь не секрет, что в нашей стране вывеска может не иметь никакого отношения к обозначенной на ней фирме. При такой проверке не стоит обращать внимание на степень шикарности офиса, на респектабельность владельцев, их радушие и гостеприимство. Будьте чинушами, бюрократами, верьте (или не верьте!) только документам.

Таких документов должно быть, как минимум, три: свидетельство о государственной регистрации, устав, учредительный договор.

Из этих документов можно узнать следующее.

Во-первых, где зарегистрирована компания. Так, выяснив, что компания, имеющая представительство в Москве, зарегистрирована на Дальнем Востоке, Вы уже подумаете, стоит ли иметь с ней дело.

Во-вторых, полезно выяснить, кто является учредителями компании, а также размер уставного капитала. Кроме того, из устава можно понять, кто руководит организацией (Генеральный директор, Председатель правления и т.д.), кем он избирается и на какой срок. И главное, каков объем полномочий этого должностного лица. Это важно, поскольку с ним Вам придется подписывать договор. Обычно в Уставе предусматривается возможность подписания договоров и представление интересов без доверенности одним лицом - Генеральным директором. А на практике так получается, что подписывает кто угодно - заместитель директора, главный бухгалтер, менеджер и т.д. Когда же Вы придете к директору со своими претензиями, он разведет руками и скажет, что ничего не подписывал и ничего не знает. Поэтому Вы должны потребовать, чтобы договор подписывал тот, кто имеет на это право.

Подписывающий может получить такие полномочия по доверенности. Не забудьте только проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя и печать юридического лица, какого числа выдана доверенность (без даты выдачи доверенность недействительна), срок ее действия, объем полномочий представителя.

Также надо помнить, что в некоторых компаниях, особенно там, где Генеральный директор работает по найму, учредители (акционеры) в той или иной степени ограничивают его полномочия на совершение сделок. Отдельные ограничения прямо предусматриваются законом. Так, например, в соответствии со статьей 79 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" принятие решения о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество акционерного общества, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки относится к компетенции общего собрания акционеров. По общему правилу, зафиксированному в статье 183 ГК РФ, при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

Такое последующее одобрение делает сделку действительной с момента ее совершения. Одобрение может быть выражено как формально в виде письменного или устного согласия, так и фактически в виде совершения конкретных действий по исполнению сделки.

Одобрения сделки компетентным органом в последующем может быть и не дано, а это значит - сделка является незаключенной. Так, Арбитражный суд г.Москвы удовлетворил иски корпорации "Виктор" к фирмам "Ланако" и "Цаликовтрансфорум" о признании недействительными заключенных с ними договоров о продаже самолетов на том основании, что управляющий корпорации, по уставу имеющий право подписывать договоры на сумму не свыше 100 миллионов рублей, превысил свои полномочия.

Требуйте, чтобы Вам представили подлинники всех вышеперечисленных документов. Ведь даже нотариально удостоверенные копии могут устареть: компания может оказаться уже ликвидированной, при этом устав, учредительный договор и свидетельство о регистрации отберут, а Вам подсунут юридически бессмысленные копии.

В соответствии со статьей 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). В соответствии со статьей 173 ГК РФ сделка, совершенная юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной. А признание сделки недействительной повлечет за собой (статья 167 ГК РФ), как минимум, обязанность одной из сторон договора возвратить контрагенту все полученное по сделке, а в отдельных случаях - взыскание всего полученного по договору в доход государства.

Зачастую договор является единственным документом, регулирующим взаимоотношения сторон. Поэтому огромное значение приобретает надлежащее оформление заключаемого договора.

В ГК РФ содержатся достаточно конкретные требования к форме договора. В частности, сделки, заключаемые юридическими лицами между собой и с гражданами, должны совершаться в письменной форме (статья 161 ГК РФ).

В соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Поскольку договор является одним из видов сделки, к нему применяются указанные выше правила о форме сделок.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма (статья 434 ГК РФ). Согласно статье 158 ГК РФ форма сделок может быть устной и письменной. Последняя в свою очередь может быть простой и нотариальной.

Стороны также по своему желанию могут договориться заключить договор в определенной форме, хотя закон для данного вида договора этого не требует. В таких случаях договор считается заключенным после придания ему установленной формы (статья 434 ГК РФ). Например, для дополнительной страховки удостоверить письменный договор у нотариуса. В этом случае договор будет считаться заключенным с момента нотариального удостоверения.

Договоры, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная форма (статья 159 ГК РФ) могут быть заключены в устной форме.

Согласно статье 159 ГК РФ, если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

Также по соглашению сторон устно могут совершаться сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (статья 159 ГК РФ). Например, поверенный может совершать различные сделки во исполнение договора поручения.

Наиболее распространенная форма договора - составление документа, подписанного сторонами. Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписанного сторонами, но и в соответствии со статьей 434 пункт 2 ГК РФ обмен документами путем использования почтовой, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Это позволяет ускорить заключение договора в условиях быстро меняющейся конъюнктуры рынка.

Как уже было сказано, договор должен быть подписан лицом, уполномоченным на его заключение. Но возможно (пункт 2 статьи 160 ГК РФ) использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При возникновении спора о наличии подписанного договора и других документов арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифровой (электронной) подписью (письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 августа 1994 г. N С1-7/ОП-587 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике") при отсутствии в договоре процедуры согласования подлинности текста договора.

В торговых фирмах зачастую используется и такой способ заключения договора, как принятие заказа к исполнению. В таких случаях одна сторона направляет другой стороне письмо-заказ с просьбой о заключении договора и с изложением его условий. Другая сторона в письменной форме подтверждает свое согласие на принятие заказа.

Статьи 131, 146 ГК РФ содержат требование о государственной регистрации права собственности и других вещных прав на все виды недвижимого имущества и сделок с ним, а также устанавливают (статья 165 ГК РФ) последствия несоблюдения требования о государственной регистрации указанных сделок.

Согласно статье 2 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" государственная регистрация является одной из форм государственного контроля за законностью заключаемых сделок и единственным доказательством существования зарегистрированного права. Указанный закон распространяет свое действие на все виды недвижимого имущества, предусмотренные в статье 130 ГК РФ, кроме воздушных, морских судов, судов внутреннего плавания и космических объектов, для которых предусмотрено принятие специальных законов о государственной регистрации.

В соответствии со статьей 162 ГК РФ в случаях, прямо установленных законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Указанные последствия установлены, например, при несоблюдении письменной формы кредитного договора (статья 820 ГК РФ), договора коммерческой концессии (статья 1028 ГК РФ).

В соответствии со статьей 165 ГК РФ несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, - требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.

Множество ошибок сторонами допускается при неверном определении существенных условий договора. Это и отсутствие в договорах положений о существенных условиях договора данного вида либо наличие в них условий, прямо противоречащих закону, иным правовым актам.

Определение существенных условий договора дает статья 432 ГК РФ в соответствии с которой существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах, как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

То есть любой договор должен содержать: предмет договора, цену, способы и порядок выполнения сторонами условий договора, ответственность за нарушение сторонами условий договора, условия освобождения от ответственности, а также другие необходимые условия.

Нечеткость в определении предмета договора, обязанностей сторон по договору может привести к тому, что заключенный сторонами договор будет впоследствии квалифицирован судом как договор иного вида, что может повлечь за собой изменение порядка исчисления налогов, применение мер ответственности за неуплату (неполную уплату) налогов.

Довольно часто неясное определение предмета договора и обязанностей сторон приводит к тому, что у компаний возникают разногласия с налоговой инспекцией о включении произведенных по договору затрат в себестоимость продукции, работ, услуг. Например, зачастую типовые условия договоров на выполнение работ, оказание консультационных (маркетинговых) услуг оформляются обобщенно, без привязки их к себестоимости реализованной продукции. А ведь всем известно, что именно такие договоры вызывают интерес у налоговых органов, в первую очередь, так как именно ими налогоплательщики зачастую прикрывают незаконный уход от налогообложения.

Срок исполнения договора также является существенным условием договора. В случае, если в договоре он отсутствует в соответствии со статьей 314 ГК РФ обязательство должно быть использовано в разумный срок после его возникновения. Чтобы не втягиваться в спор в Арбитражном суде и не доказывать, какой срок является разумным, лучше включить данное условие в договор.

Определяя в договоре условия расчета и осуществляя платежи за поставку товаров, необходимо помнить, что Указом Президента РФ от 20 декабря 1994 г. N 2204 "Об обеспечении правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)" установлено, что обязательным условием договоров, предусматривающих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), является определение срока исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги).

При этом предельный срок исполнения обязательств по указанным выше расчетам равен трем месяцам с момента фактического получения товаров (выполнения работ, получения услуг).

Несоблюдение этого срока, а также непринятие мер по истребованию возникшей задолженности в установленные Указом сроки является основанием для предъявления в Арбитражный суд иска о применении последствий ничтожной сделки и взыскании всего полученного сторонами в доход государства.

Кризисы, нестабильность экономики порождают проблему неплатежей, невыполнения обязательств по заключенным договорам. Неустойка является наиболее распространенным способом обеспечения исполнения. Неустойкой (штрафом, пеней) признается денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (статья 330 ГК РФ). Обязательство по уплате неустойки является дополнительным по отношению к главному, обеспечиваемому ее обязательству.

Неустойка определяется либо соглашением сторон (договорная неустойка), либо законом (законная неустойка) (статьи 331, 332 ГК РФ). Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме, в противном случае оно может быть признано недействительным (статья 31 ГК РФ).

Необходимым условием для взыскания неустойки является нарушение должником основного обязательства, обеспечением которого и являлась неустойка.

Президиум ВАС РФ (постановление от 9 апреля 1996 г. N 7823/95) рассмотрел протест по делу АО "Рыбинские моторы", предъявившего иск к АО "Аверс-М" о взыскании штрафа за поставку некачественной продукции. Решением арбитражного суда в иске было отказано за недоказанностью поставки некачественной продукции. Постановлением апелляционной инстанции это решение оставлено без изменения.

Между истцом (покупателем) и ответчиком (продавцом) был заключен договор на поставку продукции. Договором предусмотрено, что если при получении в продукции обнаружатся дефекты, покупатель должен вызвать представителя поставщика для составления акта, а при неявке представителя в 3-дневный срок покупатель имеет право составить акт в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Госарбитражем СССР от 15 июня 1965 г. N П-6. При приемке покупатель установил наличие дефектов в полученной продукции, однако не выполнил положения договора и Инструкции о порядке приемки продукции по качеству. Акт был составлен без участия представителя поставщика и без его согласия на одностороннюю приемку.

По мнению Президиума ВАС РФ, решение суда в части отказа во взыскании неустойки было верным, поскольку вина поставщика в поставке продукции с недостатками не доказана.

Для взыскания неустойки суду недостаточно установить лишь факт неисполнения обязанности должником. Суд должен установить, возникла ли соответствующая обязанность у должника. Ведь неисполнение основного обязательства должником может быть вызвано действиями самого кредитора, нарушением последним своих обязанностей, без исполнения которых должник не мог или не должен был исполнять своих обязанностей (статьи 404, 406 ГК РФ).

В соответствии с договором купли-продажи акционерное общество обязалось продать, а строительно-монтажное объединение (СМО) принять и оплатить масло в 20-дневный срок с момента его вывоза. За несвоевременную оплату товара с покупателя, согласно договору, взыскивается неустойка в размере 0,5% от общей стоимости масла за каждый день просрочки.

АО обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании со СМО пеней за просрочку оплаты масла.

Суды первой и кассационной инстанций исходили из доказанности просрочки ответчиком оплаты продукции.

Однако суд не дал правовой оценки претензии ответчика к истцу об исполнении договора по продаже масла. Кроме того, не дана оценка тому факту, что доверенность на получение товара была выдана представителю ответчика третьим лицом. В материалах дела отсутствуют также железнодорожные квитанции и накладные, свидетельствующие о вывозе товара покупателем (ответчиком). В этой связи Президиум ВАС РФ в постановлении от 14 мая 1996 г. N 4123/95 указал, что решения судов подлежат отмене как принятые при неполном выяснении обстоятельств и недоказанности фактов, имеющих значение для дела.

Президиум ВАС РФ усмотрел, что несмотря на имеющую место просрочку платежа, неустойка не подлежит взысканию, поскольку есть основания предполагать, что просрочка вызвана ненадлежащим исполнением истцом (кредитором) своих обязательств. Поскольку суд не убедился в том, что товар был поставлен ответчику в соответствии с договором и у ответчика возникла обязанность по оплате товара, то и неустойка за просрочку оплаты взыскана быть не может.

При взыскании неустойки следует помнить о ее соотношении с убытками. Согласно пункту 1 статьи 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Такую неустойку принято называть "зачетной", поскольку при взыскании убытков засчитывается сумма неустойки. Законом или договором может быть предусмотрено применение:

- штрафной неустойки, когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (например, пункт 2 статьи 13 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей");

- исключительной неустойки, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков;

- альтернативной неустойки, когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

Понятие "штраф", используемое в договоре, не означает, что стороны согласились применить штрафную неустойку.

Выше упоминалось постановление Президиума ВАС РФ от 27 февраля 1996 г. N 7623/95. В этом деле истцом, помимо требования о взыскании неустойки в сумме 83 млн.руб., было предъявлено требование о взыскании упущенной выгоды в сумме 22 млн.руб. Президиум ВАС РФ согласился с судом первой инстанции, отклонившем последнее требование, так как в соответствии со статьей 394 ГК РФ убытки могут быть взысканы лишь в части, не покрытой неустойкой.

Возмещение убытков наравне со взысканием неустойки, является одним из способов защиты гражданских прав. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере (пункт 1 статьи 15 ГК РФ).

В состав убытков включаются (пункт 2 статьи 15 ГК РФ):

- реальный ущерб (утрата или повреждение имущества лица, чье право нарушено, а также расходы, которые это лицо произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права);

- упущенная выгода (неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

В приведенном выше судебном деле сумма предъявленных убытков (в форме упущенной выгоды) была меньше размера неустойки, поэтому суд во взыскании упущенной выгоды отказал. Решение было бы иным, если бы стороны предусмотрели в договоре применение штрафной неустойки. При отсутствии в договоре каких-либо условий о соотношении убытков и неустойки последняя считается зачетной.


В.Ю.Смирнова,

юрист аудиторской фирмы "Интерэкспертиза"


Журнал "Консультант бухгалтера"


Свидетельство о регистрации средства массовой информации ПИ N ФС77-24863 от 30.06.2006 г.

Издается с сентября 1993 г.

Адрес редакции: 107014, г. Москва, а/я 112

Телефоны редакции: (495) 963-19-26

Адрес электронной почты - zakaz@dis.ru

Адрес в Интернете - www.dis.ru


Текст документа на сайте мог устареть

Заинтересовавший Вас документ доступен только в коммерческой версии системы ГАРАНТ.

Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получите полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня


Получить доступ к системе ГАРАНТ

(Документ будет доступен в личном кабинете в течение 3 дней)

(Бесплатное обучение работе с системой от наших партнеров)


Чтобы приобрести систему ГАРАНТ, оставьте заявку и мы подберем для Вас индивидуальное решение