Незаконный оборот алкогольной продукции: уголовно-процессуальные и уголовно-правовые аспекты (Е.А.Нагаев, А.В.Степанищев, "Законодательство", N 7, июль 2000 г.)

Незаконный оборот алкогольной продукции:
уголовно-процессуальные и уголовно-правовые аспекты


В последние годы отмечается рост преступлений в сфере потребительского рынка, в частности, все больше производится фальсифицированной алкогольной продукции, поддельных акцизных, специальных и идентификационных марок. По этой причине весьма важным представляется вопрос об ответственности за совершение упомянутых противозаконных деяний.

В первоначальной редакции Особенная часть Уголовного кодекса (УК РФ) РФ 1996 г. не содержала специальных норм, предусматривающих уголовную ответственность за совершение преступных деяний в данной сфере.

В соответствии с Федеральным законом от 9 июня 1999 г. N 158-ФЗ "О внесении дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации и дополнений и изменений в статью 126 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР"*(1) в УК РФ были добавлены специальные статьи: ст.171.1 "Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции", ст. 327.1 "Изготовление, сбыт поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия либо их использование", а также новой частью (ч.3) была дополнена ст. 325 "Похищение или повреждение документов, штампов, печатей либо похищение марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия".

Согласно Федеральному закону от 9 июня 1999 г. N 157-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в статью 238 Уголовного кодекса Российской Федерации", ст. 238 "Производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности" УК РФ изложена в новой редакции.

Федеральным законом от 23 июня 1999 г. N 143-ФЗ "Об административной ответственности юридических лиц (организаций) и индивидуальных предпринимателей за правонарушения в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции"*(2) за правонарушения в области производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции установлена и административная ответственность.

В силу названного Федерального закона N 158-ФЗ в ст. 126 УПК внесены изменения и дополнения, касающиеся подследственности, которая устанавливается следующим образом.

По уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ч.1 ст. 159, ч.1 ст.171, ст.180, 200 и 325 УК РФ, в соответствии с ч.1 ст. 126 УПК производится дознание.

По уголовным делам о преступлении, предусмотренном ст. 238 УК РФ, в соответствии с ч. 3 ст. 126 УПК предварительное следствие проводится следователями органов прокуратуры.

По уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ч.2, 3 ст. 159, ч.2 ст.171, ст.171.1, 327 и 327.1 УК РФ, в соответствии с ч. 5 ст. 126 УПК предварительное следствие проводится следователями органов внутренних дел.

По уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ч.2 ст.171, ст.171.1 и 327.1 УК РФ, в соответствии с ч. 6 ст. 126 УПК предварительное следствие также может производиться следователями органов налоговой полиции, если их расследование связано с преступлениями, по которым возбуждено уголовное дело, и оно не может быть выделено в отдельное производство.

По уголовным делам о преступлении, предусмотренном ст. 327 УК РФ, в соответствии с ч. 7 ст. 126 УПК предварительное следствие производится тем органом, к чьей подследственности относится преступление, в связи с которым возбуждено данное дело.

Незаконное предпринимательство (ст.71 УК РФ) в сфере незаконного производства и оборота алкогольной продукции представляет собой осуществление такой предпринимательской деятельности без государственной регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензию) иметь обязательно, или с нарушением условий лицензирования.

В соответствии с Федеральным законом от 7 января 1999 г. N 18-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции"" деятельность по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением розничной продажи алкогольной и непищевой спиртосодержащей продукции, осуществляется только юридическими лицами независимо от их форм собственности на основании лицензий (ст. 18).

Постановлением Правительства РФ от 9 июля 1998 г. N 727 "О лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, спиртосодержащей и алкогольной продукции" утверждены: Положение о лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, и спиртосодержащей продукции; Положение о лицензировании деятельности по производству, розливу, хранению и обороту алкогольной продукции.

Непременным условием наступления уголовной ответственности за незаконное предпринимательство в данной сфере является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода в крупном либо особо крупном размере.

Размер дохода следует определять в соответствии с примечанием к ст. 171 УК РФ, согласно которому доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает 200 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), доходом в особо крупном размере - доход, превышающий 500 МРОТ.

В соответствии с п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов" действия виновного, занимающегося предпринимательской деятельностью без регистрации или без специального разрешения либо с нарушением условий лицензирования и уклоняющегося от уплаты налога с доходов, полученных в результате такой деятельности, надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171 и 198 УК РФ.

Было возбуждено уголовное дело по обвинению И. и Т. в преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 171, п. "а" ч. 2 ст.159, ч. 1 ст. 30, п. "а", "б", "г" ч. 2 ст.159, ч. 1 ст.180, ч. 3 ст. 327 УК РФ. И. и Т., не будучи зарегистрированными в качестве частных предпринимателей, не являясь учредителями или руководителями какого-либо предприятия, не имея специального разрешения (лицензии) на производство и реализацию алкогольной продукции, кустарным способом путем смешивания технического этилового спирта и воды изготовили 1980 бутылок емкостью 0,5 л с водно-спиртовой смесью, на которые наклеивали художественно оформленные этикетки "Водка пшеничная" и "Водка Омская особая", а также специальные акцизные марки на крепкие алкогольные напитки, реализовав их таким образом из киоска, всего на сумму 22770 руб.

Квалифицировать противозаконные действия И. и Т. по ч. 1 ст. 171 УК РФ было неверно, так как привлечение к уголовной ответственности по данной статье наступает только в случае причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Согласно примечанию к ст. 171 УК РФ, под доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает 200 МРОТ. А так как доход от незаконной предпринимательской деятельности составил 22770 руб., действия И. и Т. не подпадают под квалификацию по ч. 1 ст. 171 УК РФ, но вместе с тем указанные лица подлежат привлечению к административной ответственности. Кроме того, действия И. и Т. необходимо квалифицировать в совокупности с уклонением от уплаты налогов по ч. 1 ст. 198 УК РФ.

До момента введения в действие ст.711 УК РФ по ст. 171 УК РФ подлежали квалификации все деяния при осуществлении незаконного предпринимательства, связанные с систематическим извлечением дохода или причинением крупного ущерба. Однако с введением в УК РФ ст.711 действия, связанные с производством, приобретением, хранением, перевозкой в целях сбыта или сбытом немаркированных товаров или продукции, подлежат квалификации именно по этой статье. В группу товаров или продукции, подлежащих обязательной маркировке (в соответствии с постановлением Правительства РФ от 12 июля 1999 г. N 797 "Об обязательной маркировке специальными марками алкогольной продукции, производимой на территории Российской Федерации"), входит и алкогольная продукция. Соответственно ее производство, приобретение, перевозка и хранение в целях сбыта, а также сбыт подлежат квалификации по ст.171.1 УК РФ, если эти деяния совершены в крупном размере. Статья 171.1 УК РФ является специальной нормой по отношению к ст. 171 УК РФ.

Предметом преступления, предусмотренного ст. 171.1 УК РФ, выступают товары и продукция, которые в соответствии с Федеральным законом "Об акцизах" (с изм. и доп.) подлежат обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171.1 УК РФ, выражается в производстве, приобретении, хранении, перевозке в целях сбыта или сбыте немаркированных товаров и продукции, которые подлежат обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенных в крупном размере.

Состав преступления по конструкции формальный - преступление считается оконченным с момента совершения любого из перечисленных деяний в крупном размере. Производство или приобретение и последующие хранение, перевозка или сбыт не требуют дополнительной квалификации.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Лицо сознает, что производит, приобретает, перевозит, хранит в целях сбыта или сбывает товары и услуги, подлежащие обязательной маркировке, но не обладающие таковой, а также то, что деяние совершается им в крупном размере, и желает совершить указанные действия. Кроме того, при производстве, приобретении, перевозке и хранении следует установить цель сбыта, в противном случае перечисленные деяния не могут быть признаны преступлением, даже если они совершены в крупном размере.

Субъектом данного преступления является любое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

В соответствии с ч. 2 ст. 171.1 УК РФ квалифицирующими признаками преступления является совершение деяний, предусмотренных ч. 1 ст. 171.1 УК РФ, организованной группой и (или) неоднократно.

В примечании к ст. 171.1 УК РФ под крупным размером признается стоимость немаркированных товаров и продукции, в 200 раз превышающая МРОТ на момент совершения преступления, а под особо крупным размером - в 500 раз.

Возможна совокупность преступлений, предусмотренных ст. 171.1 и 238 "Производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности" УК РФ, при установлении того факта, что алкогольная продукция не отвечает требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, а равно в случае неправомерной выдачи или использования официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров (работ, услуг) требованиям безопасности. Также возможна совокупность ст. 171.1 и с ч. 2 ст.327.1 "Использование заведомо поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия, защищенных от подделок" УК РФ - в случае установления факта использования поддельных марок акцизного сбора и т.п. при приобретении, хранении, перевозке в целях сбыта или сбыте товаров и продукции, которая подлежит обязательной маркировке.

Для наступления ответственности не требуется, чтобы действия, перечисленные в диспозиции ст. 238 "Производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности" УК РФ, повлекли причинение вреда здоровью хотя бы одного человека, как предусматривалось ранее.

Состав преступления ст. 238 УК РФ стал формальным, оно признается оконченным с момента совершения указанных в статье общественно опасных деяний.

В случае неосторожного причинения тяжкого вреда здоровью либо смерти человека данное деяние надлежит квалифицировать по п. "б" ч. 2 ст. 238 УК РФ, и дополнительной квалификации по ст. 109 "Причинение смерти по неосторожности" УК РФ не требуется.

Обращают на себя внимание и факты скупки и незаконной перепродажи спиртсодержащей продукции.

Так, уголовное дело по обвинению М. и Г. по ч. 2 ст. 171 и ч. 3 ст.174 УК РФ было окончено и направлено в суд. При рассмотрении этого дела районный суд исключил обвинение по ч. 3 ст. 174 "Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем" УК РФ, указав в приговоре, что "по смыслу закона совершение финансовых операций и других сделок с имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем, используется для осуществления законной предпринимательской или иной экономической деятельности. Судом же установлено, что деньги, полученные М. и Г. от незаконной предпринимательской деятельности, вновь пускались в оборот для приобретения спирта, т.е. на осуществление незаконного предпринимательства".

Подобные ошибки особенно часто совершают следователи Московского региона: в 1998 г. более 90% уголовных дел по совокупности со ст. 174 УК РФ возбуждались в отношении лиц, скупающих и незаконно перепродающих фальсифицированную алкогольную продукцию. Как правило, такие уголовные дела по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ, прекращаются еще на стадии предварительного следствия.

Обвиняемые Р., Г. и П., не являясь частными предпринимателями или представителями официально зарегистрированных фирм и не имея лицензии на производство и реализацию алкогольной продукции, вступили в преступный сговор между собой, из корыстных побуждений приобрели и затем наклеили на изготовленные фальсифицированные спиртные напитки поддельные акцизные марки, реализовали свою продукцию на общую сумму 31768 рублей, после чего были задержаны сотрудниками милиции.

Действия Р., Г. и П. были необоснованно квалифицированы по ч. 1 ст. 171 УК РФ, так как их доход составил 31768 рублей, что меньше крупного размера. Вместе с тем указанные лица совершили деяния, охватываемые диспозициями ст. 198 "Уклонение гражданина от уплаты налога" и ч. 3 ст.327 "Использование заведомо подложного документа" УК РФ, но обвинение по данным статьям им предъявлено не было.

Длительное время в законодательном порядке не было закреплено признание акцизной марки официальным документом (предметом преступления), подделка которой охватывалась бы диспозицией ст.327 "Подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков" УК РФ. В этой связи в следственной практике возникали проблемы с квалификацией действий лиц, использующих на выпускаемой алкогольной продукции поддельные специальные и идентификационные марки. С принятием Федерального закона от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции" (в редакции Федеральных законов от 10 января 1997 г. N 15-ФЗ и от 7 января 1999 г. N 18-ФЗ) указанные марки были признаны официальными документами.

В связи с тем, что УК РФ был дополнен новой специальной статьей, деяния лиц в приведенном примере надлежит квалифицировать не по ч. 3 ст. 327, а по ч. 2 ст.327.1 "Использование заведомо поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия, защищенных от подделок" УК РФ. При этом также необходимо, чтобы лицо знало, что используемые им марки акцизного сбора (специальные марки, знаки соответствия) являются поддельными.

Предметом преступления, предусмотренного ст. 327.1 УК РФ, являются марки акцизного сбора, специальные марки или знаки соответствия, защищенные от подделок, изготовление и использование которых может освободить виновного от выполнения той или иной обязанности либо предоставить ему права без всяких к тому оснований.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 327.1 УК РФ, характеризуется изготовлением в целях сбыта указанных документов или их сбытом.

Состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 327.1 УК РФ, - формальный, оно окончено в момент полного изготовления или сбыта хотя бы одного экземпляра документов. Изготовление и последующий сбыт не составляют множественности преступлений и не требуют дополнительной квалификации.

Субъективная сторона анализируемого преступления предполагает наличие лишь прямого умысла. Виновный сознает, что изготавливает в целях сбыта поддельные марки акцизного сбора, специальные марки или знаки соответствия либо сбывает их и желает этого. Обязательным признаком субъективной стороны изготовления поддельных указанных документов является цель их сбыта самим изготовителем или другим лицом.

Субъектом преступления может быть физически вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Подделка указанных документов должностным лицом или лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, с использованием своих полномочий и вопреки интересам службы, должна квалифицироваться по ст. 292 УК РФ.

Часть 2 ст. 327.1 УК РФ предусматривает ответственность за использование заведомо поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия. Рассматриваемое преступление и изготовление в целях сбыта поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия являются смежными. Вместе с тем они имеют свои особенности. Учитывая, что изготовление поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия совершается в целях их сбыта (ч. 1 ст. 327.1 УК РФ), последующее использование поддельных указанных документов лицом, виновным в изготовлении, требует дополнительной квалификации по ч. 2 ст. 327.1 УК РФ.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 327.1 УК РФ, выражается в самом разнообразном использовании поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия.

Оконченным данное преступление признается с момента использования указанных поддельных документов (наклеивания на продукцию).

Последующее непрерывное или периодическое использование поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия не превращает данное преступление в длящееся или продолжаемое. Каждый факт совершения указанного преступления квалифицируется отдельно.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 327.1 УК РФ, характеризуется только прямым умыслом. Виновный сознает, что он использует поддельные марки акцизного сбора, специальные марки или знаки соответствия и желает этого.

При наличии признаков других преступлений (например, мошенничества, обмана потребителей или незаконного предпринимательства) лицо несет ответственность по совокупности ст. 327.1 и статей УК РФ, предусматривающих эти преступления (или приготовление к ним, или покушение на них).

Субъектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 327.1 УК РФ, является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

В случае совершения похищения марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия, защищенных от подделок, данное деяния надлежит квалифицировать по ч. 3 ст. 325 (Похищение марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия, защищенных от подделок) УК РФ.

Затруднения при квалификации вызывает такой способ завладения чужим имуществом, как обман, присутствующий и в ст. 159 "Мошенничество" и в ст. 200 "Обман потребителей" УК РФ. Специфика квалификации состоит в том, что субъектами преступления по ст. 200 УК РФ могут выступать как служащие организаций, осуществляющих реализацию товаров или оказывающих услуги населению (независимо от форм организаций и видов собственности), так и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей в сфере торговли или услуг. Обман потребителя иными лицами, как видно из приведенного примера, квалифицируется как мошенничество (ст. 159 УК РФ). Таким образом, действия лиц, занимающихся изготовлением (кустарным способом) и последующей реализацией вино-водочных изделий, квалифицируются по ст. 159 УК РФ.

Помимо этого уголовная ответственность, предусмотренная ст. 200 УК РФ, наступает только в случае, если "обмеривание, обвешивание, обсчет, введение в заблуждение относительно потребительских свойств или качества товара (услуги) или иной обман потребителей: совершены в значительном размере". При этом следует обращать особое внимание на ч. 2 ст. 14 "Понятие преступления" УК РФ: "Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности".

Говоря о привлечении к уголовной ответственности по ст. 180 (Незаконное использование товарного знака) УК РФ, следует отметить такие признаки, как неоднократность совершения деяния или причинение крупного ущерба.

Не всегда правильно решается вопрос о возможности привлечения к ответственности по ст. 180 УК РФ за неоднократное использование чужого товарного знака, знака обслуживания и т.п. или причинение такими действиями крупного ущерба. Известны факты, когда уголовные дела или материалы проверок прекращаются по мотивам единичности сделки. Однако судебно-следственная практика идет по пути признания факта совершения преступления по ст. 180 УК РФ при совершении и одной сделки, если при этом был причинен крупный ущерб.

Неоднократное совершение деяния предполагает либо использование чужого товарного знака в отношении различных (двух и более) объектов или партий объектов, либо использование двух или более чужих товарных знаков.

Крупный ущерб может быть причинен как владельцу товарного знака, так и потребителю. Закон не дает определения крупного ущерба применительно к рассматриваемой статье, предоставляя решение этого вопроса суду. Ущерб определяется исходя из стоимости товаров и объема использования чужого товарного знака. Финансовое положение потерпевшего должно учитываться только в том случае, если это обстоятельство охватывалось умыслом виновного.

Предметом преступления является товарный знак или знак обслуживания и т.п., под которым принято понимать обозначения, с помощью которых можно отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц.

Правила пользования товарными знаками установлены Законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименовании мест происхождения товаров".

Согласно ст. 138 ГК РФ, товарный знак, знак обслуживания и т.п. относятся к числу средств индивидуализации продукции (работ, услуг).

Никто не может использовать охраняемый в России товарный знак без разрешения его владельца.

При корыстном незаконном использовании чужого товарного знака для обмана потребителей в организациях, осуществляющих реализацию товаров или оказывающих услуги населению, а также гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, ответственность должна наступать по совокупности преступлений - за незаконное использование чужого товарного знака и обман потребителей. В случаях, когда виновный, не будучи зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, руководствуясь корыстными побуждениями, использует чужой товарный знак для обмана потребителей, его действия квалифицируются как незаконное использование чужого товарного знака и мошенничество.

Так, было возбуждено уголовное дело по ч. 1 ст. 180 УК РФ в отношении Ф. и Ж., которые неоднократно изготавливали и реализовывали алкогольную продукцию, незаконно используя зарегистрированные товарные знаки ОАО "Омский ликеро-водочный завод" и АОЗТ "ОША" г. Омска.

Их действия надлежит квалифицировать также по п. "а", "б" ч. 2 ст. 159, ч. 1 ст.171 УК РФ. Кроме того, возможна квалификация по совокупности с п. "б" ч. 2 ст. 171.1, п. "а", "б" ч. 2 ст. 238, ч. 2 ст. 327.1, УК РФ в случае установления признаков этих преступлений в совершенных Ф. и Ж. деяниях.


Е.А. Нагаев,

кандидат юрид. наук


А.В. Степанищев


-------------------------------------------------------------------------

*(1) Российская газета. 1999. 14 июля.

*(2) Там же. 13 июля.



Незаконный оборот алкогольной продукции: уголовно-процессуальные и уголовно-правовые аспекты


Авторы


Е.А.Нагаев - кандидат юрид. наук


А.В.Степанищев


Практический журнал для руководителей и юристов "Законодательство", 2000, N 7


Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.