Договор уступки прав требования в обмен на принятие долга (Е.Ф.Мосин, "Финансовые и бухгалтерские консультации", N 9, сентябрь 2000 г.)

Договор уступки прав требования в обмен на принятие долга


В российской практике последних лет широкое распространение получили договоры уступки прав требования. Нередки также ситуации, когда организация просит контрагента перечислить причитающиеся ей денежные средства на банковский счет третьего лица.

Зачастую стороны сначала заключают договор уступки прав требования (договор цессии), а затем цедент направляет цессионарию письмо с просьбой перечислить денежные средства на счет третьего лица. Цедент поступает так, когда по каким-либо причинам не хочет, чтобы на его счете появились денежные средства или имеет кредиторскую задолженность, которую предпочитает погасить за счет продажи прав требования, причем без поступления денежных средств от цессионария на промежуточный счет, каковым в данном случае является счет цедента (т.е. погасить путем прямого поступления денежных средств от цессионария на банковский счет кредитора цедента).

По сути, в последнем случае цедент продает свои права требования к должнику, а в уплату за них погашают его кредиторскую задолженность. Однако бывает, что организации, имеющей одновременно дебиторскую и кредиторскую задолженность, необходимо срочно избавиться от кредиторской задолженности, но воспользоваться описанной схемой она не может. Например, потому что покупатель прав требования не в состоянии в приемлемый срок погасить кредиторскую задолженность цедента перед третьим лицом: в представляемой через месяц отчетности нужно показать отсутствие кредиторской задолженности, а покупатель расплатится не раньше чем через три месяца. В этом случае рассмотренная схема не поможет: долг цедента перед кредитором будет существовать до тех пор, пока цессионарий не перечислит средства на счет данного кредитора.

Не применима здесь и другая схема, которую иногда ошибочно используют в подобных ситуациях, а именно: включение в текст договора цессии обязанности цессионария перечислить денежные средства, причитающиеся цеденту за уступку прав требования, на банковский счет третьего лица - кредитора цедента. Во-первых, это не прекращает кредиторскую задолженность цедента перед кредитором, возникшую и существующую только в рамках правоотношений между ними. Во-вторых, и это в данном случае главное, такая схема содержит принципиальный порок: с ее помощью долг цедента перед кредитором фактически переводится на цессионария, причем без согласия на то кредитора цедента. В соответствии же с п.1 ст.391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Значит, сделка, совершенная по такой схеме, недействительна. Как следует из ст.167 ГК РФ, недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента совершения. В случае недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, при невозможности - возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или оказанной услуге), возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Возможным выходом из такой ситуации будет применение схемы, суть которой можно охарактеризовать как уступку прав требования к одному лицу в обмен на принятие долга перед другим лицом. По этой схеме цедент передает цессионарию свои права требования к одному лицу (должнику цедента), а в качестве платы за приобретаемые права требования цессионарий принимает на себя долг цедента перед другим лицом (кредитором цедента).

Достоинством схемы является то, что после вступления в силу реализующего ее договора за цедентом уже не числится кредиторская задолженность: соответствующий долг с этого момента числится за цессионарием.

Применяя данную схему, нужно учитывать конкретные обстоятельства, в первую очередь - сопоставимость размера погашаемого долга цедента и стоимости продаваемых прав требования. При наличии существенной разницы между ними схема может оказаться неприемлемой по критерию налогообложения ее участников. Например, схема вряд ли будет приемлема для цедента, уступившего право требования миллиона рублей в обмен на перевод на цессионария долга в тысячу рублей, или для цессионария, приобретшего право требования десяти тысяч рублей в обмен на принятие на себя долга цедента в размере ста тысяч рублей. Конечно, реальная ценность права требования миллиона рублей у должника, находящегося на стадии конкурсного производства или представляющего собой "брошенную" владельцами фирму, может быть меньше тысячи "живых" рублей, однако, если дело дойдет до суда, доказать это будет весьма непросто.

Ниже приводятся примеры двух документов, с помощью которых анализируемая схема может быть внедрена на практике: текст договора уступки прав требования в обмен на принятие долга и текст согласия кредитора на перевод долга (в двух вариантах). Напомним, что в силу п.1 ст.391 ГК РФ согласие кредитора для перевода должником своего долга на другое лицо обязательно.

При подготовке примеров документов предполагалось, что выполнены все ограничения, налагаемые ГК РФ на уступку прав требования и перевод долга. Для удобства читателей в конце настоящей статьи (после примеров документов) приводятся требования ГК РФ к цессии и переводу долга.


Последовательность действий


До заключения договора лицо, которое будет цедентом, направляет своему кредитору письмо с просьбой дать согласие на перевод долга на лицо, которое будет цессионарием. Посте получения согласия заключается договор уступки прав требования в обмен на принятие долга.

Обстоятельства, при которых совершается сделка, могут быть различными, но в любом случае рекомендуется либо иметь согласие кредитора на перевод долга с датой, предшествующей дате договора, либо оформлять (подписывать) договор и согласие кредитора одной датой с целью исключить возможность (или повод) оспаривания действительности договора, подписанного до получения согласия. Это обусловлено тем, что получение такого согласия должно предшествовать заключению договора перевода долга, поскольку из п.1 ст.391 ГК РФ следует, что перевод возможен только при наличии согласия на него. Именно поэтому в тексте первого варианта согласия кредитора использовано слово "заключаемому", а не "заключенному" (применительно к ссылке на договор)*.


Договор
уступки прав требования в обмен на принятие долга


г. ____________          N __________             "___" ______________ г.

_________________________________________________________________________
                       (наименование организации)
именуемая в дальнейшем "Цедент", в лице ________________________________,
                                                (должность, ф.и.о.)
действующего   на   основании   ___________,   с   одной    стороны,    и
________________________________________________________________________,
                     (наименование организации)
именуемая в дальнейшем "Цессионарий", в лице ___________________________,
                                                  (должность, ф.и.о.)
действующего на основании ____________________________, с другой стороны,
заключили настоящий договор о нижеследующем.
     1. Предмет договора
     1.1.  Цедент  передает  Цессионарию,  а  Цессионарий  принимает  все
принадлежащие  Цеденту  в  момент подписания  настоящего  договора  права
требования,   возникшие  из  договора  _____________  N  __   от   _____,
заключенного между Цедентом и ___________________________________________
                                     (наименование организации-должника)
(в  дальнейшем  именуется "Должник"). В уплату за уступленные  ему  права
требования  Цессионарий  принимает на себя, а Цедент  переводит  на  него
долг,  который  в  момент  подписания настоящего  договора  существует
у Цедента перед _________________________________________________________
                            (наименование организации-кредитора)
(в дальнейшем именуется "Кредитор") на основании договора __________ N __
от ______, заключенного между Цедентом и Кредитором.
     1.2.   Передаваемые   Цессионарию  по  настоящему   договору   права
требования Цедента к Должнику заключаются в следующем: _________________.
     1.3.  Переводимый на Цессионария по настоящему договору долг Цедента
перед   Кредитором   заключается  в  исполнении  обязательства   уплатить
Кредитору в срок до _________ денежную сумму _____ (_______________) руб.
(в  том  числе  НДС ______ руб.) на основании договора N __ от  ________,
заключенного между Цедентом и Кредитором.
     1.4.  Моментом  передачи прав требования, а также моментом  перевода
долга признается момент вступления настоящего договора в силу, которым
в свою очередь считается момент подписания договора обеими сторонами.
     2. Обязанности Цедента и Цессионария
     2.1.  Цедент  обязан одновременно с подписанием настоящего  договора
передать  Цессионарию  все  документы, удостоверяющие  права  требования,
передаваемые  Цессионарию по настоящему договору,  и  сообщить  все  иные
сведения,  имеющие  значение для осуществления прав требования.  Передача
документов   оформляется  актом  приемки-передачи,   подписанным   обеими
сторонами.
     2.2.  Цедент  обязан в течение  ___________  дней  после  подписания
настоящего   договора   уведомить   Должника   о   передаче   Цессионарию
принадлежащих  Цеденту  в  момент  подписания  настоящего  договора  прав
требования к Должнику, возникших у Цедента из договора __________ N __ от
_________, заключенного между Цедентом и Должником.
     2.3.  Цедент  обязан одновременно с подписанием настоящего  договора
передать  Цессионарию  все  документы по  долгу,  передаваемому  Цедентом
Цессионарию  по  настоящему договору, которые необходимы для  надлежащего
исполнения Цессионарием своих обязательств по настоящему договору.
     Передача  документов оформляется актом приемки-передачи, подписанным
обеими сторонами.
     2.4. Цессионарий обязан уплатить Кредитору в соответствии с пунктами
1.1  и  1.3 настоящего договора в срок до _________ денежную сумму ______
(_________________) руб.
     3. Расчеты по договору
     3.1.  Датой  исполнения Цессионарием обязательства, предусмотренного
пунктами  1.1,  1.3 и 2.4 настоящего договора, считается дата  зачисления
всей  суммы  долга  на  банковский  счет  Кредитора  (при  единовременном
перечислении всей суммы долга) или дата зачисления последнего остатка  по
сумме долга на банковский счет Кредитора (при перечислении суммы долга по
частям).
     4. Ответственность сторон
     4.1.   Цедент  отвечает  перед  Цессионарием  за  недействительность
переданных  по  настоящему договору прав требования, но  не  отвечает  за
неисполнение этих требований Должником.
     4.2,  Цессионарий  в  случае просрочки им исполнения  обязательства,
предусмотренного пунктами 1.1, 1.3 и 2.4 настоящего договора,  уплачивает
Цеденту  пеню  за  каждый  день просрочки в  размере  ____%  (___________
процента) суммы долга.
     5. Порядок разрешения споров
     5.1. Споры между  сторонами,  возникшие  из  настоящего договора или
в связи с ним,  в  случае невозможности их разрешения путем  переговоров,
подлежат, за исключением подсудности судам общей юрисдикции, рассмотрению
и разрешению в арбитражном суде ____________________________.
     6. Срок действия договора
     6.1. Срок действия договора не ограничен.
     7. Прочие условия
     7.1.  Настоящий  договор  составлен  в двух идентичных по содержанию
и имеющих одинаковую  юридическую силу  экземплярах: по одному экземпляру
для каждой стороны договора.
     8. Реквизиты сторон
     8.1. Реквизиты Цедента:
     Адрес:_____________________________________________________________.
     Банковские реквизиты: _____________________________________________.
     8.2. Реквизиты Цессионария:
     Адрес:_____________________________________________________________.
     Банковские реквизиты: _____________________________________________.
     8.3. Реквизиты Кредитора:
     Адрес:_____________________________________________________________.
     Банковские реквизиты: _____________________________________________.
     9. Подписи сторон
     Цедент:                                          Цессионарий:
     ________________                                 ___________________

Согласие кредитора на перевод долга (вариант 1)


                                                  "___" _________ ____ г.

     Настоящим
________________________________________________________________________,
                 (наименование организации-кредитора)
именуемая в дальнейшем "Кредитор", в лице ______________________________,
                                               (должность, ф.и.о.)
действующего  на  основании _______________,  выражает   свое    согласие
с переводом  олга по договору уступки прав требования в обмен на принятие
долга  N _______________ от ________________________, заключаемому  между
______________________________________________________ (далее - "Цедент")
     (наименование организации-цедента)
и ______________________________________________ (далее - "Цессионарий"),
     (наименование общества-цессионария)
согласно   которому  Цедент  переводит  на  Цессионария,  а   Цессионарий
принимает на себя долг, который на момент подписания указанного  договора
обеими  сторонами  существует  у Цедента перед  Кредитором  на  основании
договора  __________  N ___ от ________, заключенного  между  Цедентом
и Кредитором.
                                Подпись и фамилия представителя Кредитора
                                                         Печать Кредитора

Согласие кредитора на перевод долга (вариант 2)


                                                  "___" _________ ____ г.
_________________________________________________________________________
               (наименование и адрес организации-цедента)

     На Ваше письмо N __ от ________ с просьбой о переводе долга, который
существует  у  Вашей  организации  перед  нашей  на  основании   договора
_________  N ___ от _________, сообщаем,  что  наша  организация согласна
с переводом указанного долга на _______________________________________ .
                                 (наименование организации-цессионария)
                                Подпись и фамилия представителя Кредитора
                                                         Печать Кредитора

Требования ГК РФ к цессии и переводу долга


Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона (п.1 ст.382 ГК РФ). Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям (п.1 ст.382 ГК РФ).

Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору (п.1 ст.388 ГК РФ). Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п.2 ст.388 ГК РФ). Переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается (ст.383 ГК РФ).

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (п.2 ст.382 ГК РФ).

Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (п.3 ст.382 ГК РФ).

Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу (п.1 ст.385 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (ст.384 ГК РФ).

Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п.2 ст.385 ГК РФ).

Должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (ст.386 ГК РФ).

Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

- в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

- вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

- при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

- в других случаях, предусмотренных законом (ст.387 ГК РФ).

Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге (ст.389 ГК РФ).

Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором (ст.390 ГК РФ).

Условие и форма перевода долга (ст.391 ГК РФ):

- перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора;

- к форме перевода долга применяются правила п.1 и 2 ст.389 ГК РФ.

Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником (ст.392 ГК РФ).


Е.Ф.Мосин,

зам. генерального директора

ООО "Аудиторско-правовое бюро",

доцент кафедры права предпринимательской

деятельности СПбГУП, г.Санкт-Петербург


-------------------------------------------------------------------------

* В отечественной практике под цессией часто понимают только уступку прав требования. Однако, строго говоря, уступка прав требования представляет собой лишь частный случай цессии (перехода прав кредитора к другому лицу). Тем не менее автор предпочел более привычный для читателей термин, но указал на узкую область его применения в данной статье.


Журналы издательства "ФБК-Пресс"


Издательский дом ФБК-ПРЕСС выпускает журналы по бухгалтерскому учету, аудиту и налоговому праву с 1991 года. Специализированные издания уже тогда были хорошо известны на рынке деловой литературы и пользовались особой популярностью у широкого круга специалистов. В последующие годы издательству удалось закрепить достигнутое и добиться качества изданий, которое отвечает самым высоким требованиям специалистов. Это - результат слаженной работы высококвалифицированных профессионалов Издательского дома ФБК-ПРЕСС: экономистов, финансистов, юристов и полиграфистов.


Учредитель: ООО "ИД ФБК-ПРЕСС"


Почтовый адрес: 101990, г. Москва, ул. Мясницкая, д.44/1


Телефон редакции: (495) 737-53-53


E-mail: fbk-press@fbk.ru

Адрес в Интернете: www.fbk-press.ru


Текст документа на сайте мог устареть

Заинтересовавший Вас документ доступен только в коммерческой версии системы ГАРАНТ.

Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получите полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня


Получить доступ к системе ГАРАНТ

(Документ будет доступен в личном кабинете в течение 3 дней)

(Бесплатное обучение работе с системой от наших партнеров)


Чтобы приобрести систему ГАРАНТ, оставьте заявку и мы подберем для Вас индивидуальное решение