Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 11 апреля 2012 г. по делу N 33-3438

Судебная коллегия по гражданским делам Кемеровского областного суда в составе:

председательствующего Зайцевой Е.Н.,

судей Русиновой А.В., Латушкиной Е.В.,

при секретаре ...

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Зайцевой Е.Н. гражданское дело по жалобе С.А.М. на решение Центрального районного суда ... от .. .. ....

по исковому заявлению С.А.М. к ООО "СибМайнинг" о взыскании заработной платы,

УСТАНОВИЛА:

С.А.М. обратился в суд с иском к ООО "СибМайнинг" о взыскании заработной платы.

Требования мотивированы тем, что .. .. .... он был принят на работу к ответчику в автоколонну .... водителем автомобиля, занятым на транспортировании горной массы в технологическом процессе. .. .. .... трудовые отношения между сторонами были прекращены. Однако, за период с .. .. .... по .. .. .... работодатель не производил выплату заработной платы, а при увольнении отказал в выплате компенсации за неиспользованный отпуск. Таким образом, размер задолженности составил .... руб. Кроме того, действиями ответчика ему причинен моральный вред, который он оценивает в размере .... руб. С учетом указанного, просит: взыскать с ответчика задолженность по заработной плате за период с .. .. .... по .. .. .... в размере .... руб., компенсацию за неиспользованный отпуск в размере .... руб.; денежную компенсацию за нарушение сроков выплаты заработной платы в размере .... рублей и по день вынесения судом решения; компенсацию морального вреда в сумме .... рублей.

Представитель ООО "СибМайнинг" С.Е.Ю., действующий на основании доверенности, возражал против удовлетворения исковых требований, так как с момента заключения трудового договора с С.А.М. A.M. он не приступал к работе, которая была определена графиком на 2011 год. .. .. .... истец не приступил к выполнению своих обязанностей, в связи с чем, ими был составлен акт, а трудовой договор был аннулирован. Уведомлять истца об этом они не стали, а в табеле учета рабочего времени отмечали его неявку. Впоследствии, они пошли к нему на встречу и внесли в трудовую книжку истца запись об увольнении по собственному желанию.

Решением Центрального районного суда г. Новокузнецка от 27 декабря 2011 года постановлено:

В удовлетворении требований С.А.М. отказать в полном объеме.

В апелляционной жалобе, С.А.М. просит решение Центрального районного суда ... от .. .. .... отменить так как, считает его незаконным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права.

Выводы суда ошибочны и сделаны без учета имеющихся в материалах дела доказательств.

Суд указывает, что исковые требования не подлежат удовлетворению, поскольку с момента заключения трудового договора истец не приступил к работе в день её начала, что свидетельствует об отсутствии между сторонами трудовых отношений.

Однако данный вывод суда ошибочен, так как между сторонами был подписан трудовой договор, где были описаны все существенные условия между работодателем и работником. Однако ввиду того, что ответчик не мог обеспечить работнику средства для исполнения трудовых обязательств, то Работодатель обязан был издать приказ о простое работника, однако ответчиком этого сделано не было. При этом суд критически относится к его доводам о том, что в период с августа 2011 г. по ноябрь 2011 г. он находился в простое.

Тот довод о том, что ответчиком не представлено приказа о введении режима простоя и не издано распоряжение лишь свидетельствует о его не добропорядочности и не соблюдении трудового законодательства и оплаты труда в соответствии со статьями 140 и 157ТКРФ.

Суд указывает, что поскольку между сторонами трудовой договор был аннулирован, то у ответчика не возникало обязанности по выплате истцу заработной платы в период с августа 2011 г. по ноябрь 2011 г.

Однако данный вывод ошибочен, так как тому имеются неопровержимые доказательства: ответчик после записи в его трудовую книжку о приеме на работу не производил запись приказа .... от .. .. .... об отмене приказа .... о приёме на работу, об аннулировании договора и прекращении трудовых обязательств; ответчик не представил доказательств о том, что он был ознакомлен с приказом об аннулировании трудового договора лично, либо направлен почтой. Суд не дал оценку тому факту, что с заявлением об увольнении собственному желанию он обратился .. .. ...., однако Работодатель уволил его лишь .. .. ....

На доводы жалобы представителем ООО "СибМайнинг" - С.Е.Ю. принесены возражения, в которых просит решение Центрального районного суда ... оставить без изменения, доводы жалобы без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда в соответствии с ч.1 ст.327.1 ГПК РФ, исходя из доводов жалобы и возражений, судебная коллегия считает его подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно ст. 16 ТК РФ, трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В соответствии с абз. 2, 3 ст. 61 ТК РФ, работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.

Если трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

На основании абз. 4 ст. 61 ТК РФ, если работник не приступил к работе в день начала работы, установленный в соответствии с частью второй или третьей настоящей статьи, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным.

Согласно ст. 84.1 ТК РФ, прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса.

Согласно ч.1 ст. 135 ТК РФ, заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

Согласно ч. 1 ст. 136 ТК РФ, при выплате заработной платы работодатель обязан в письменной форме извещать каждого работника о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размерах и основаниях произведенных удержаний, а также об общей денежной сумме, подлежащей выплате.

В силу ч. 6 ст. 136 ТК РФ, заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришёл к выводу, что поскольку с момента заключения трудового договора истец не приступил к работе, между сторонами отсутствуют трудовые отношения.

Указанный вывод является необоснованным, противоречит материалам дела.

Так, судом установлено, что .. .. .... между С.А.М. и ООО "СибМайнинг" был заключен трудовой договор ...., в соответствии с которым истец был принят на работу в автоколонну .... водителем БелАЗ, занятым на транспортировании горной массы в технологическом процессе. На основании п. 1.7. договора, дата начала работы была определена - .. .. .... Также в данном трудовом договоре указано, что работник ознакомлен с Правилами внутреннего трудового распорядка, с Должностной инструкцией, что подтверждается росписью истца. Однако, в установленный договором срок и графиком работы "1 смены" на 2011г. С.А.М. A.M. не приступил к работе. В то же время, как следует из показаний истца, свидетелей И.С.А., Г.Н.Н. после трудоустройства, истец регулярно выходил на работу, отмечался у начальника колонны, ему поясняли, что новая машина, на которой он должен работать ещё не поступила, обещали выплатить компенсацию.

Указанные пояснения истца подтверждаются письменными материалами дела, а именно приказом об увольнении (л.д. 42), согласно которого С.А.М. уволен .. .. .... по собственному желанию, прекращен трудовой договор от .. .. ..... На основании приказа произведена запись в трудовой книжке (л.д. 9).

При указанных обстоятельствах, суд считает, что к приказу об аннулировании трудового договора от .. .. ....,с которым истец не был ознакомлен следует отнестись критически.

Произведя такое юридически значимое действие, как увольнение работника, ответчик не только подтвердил наличие между сторонами трудовых отношений, но и фактически лишил себя возможности утверждать об аннулировании трудового договора с работником.

Приказов о простое, прогуле ответчик не издавал, данные обстоятельства не устанавливал, признавал наличие между ним и работником трудовых отношений.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу об обоснованности апелляционной жалобы С.А.М.Решение Центрального районного суда ... от .. .. .... подлежит отмене с вынесением нового решения по делу.

Исковые требования С.А.М. A.M. о взыскании с ООО "СибМайнинг" заработной платы подлежат удовлетворению, однако расчёт, произведенный истцом судебная коллегия считает неверным, поскольку истцу устанавливался сменный график работы.

Так, согласно трудовому договору .... от .. .. .... (л.д. 5) п. 5.1 работнику устанавливается тарифная ставка в размере .... за 1 час работы. Согласно п.4.1 договора устанавливается сменный график выходов работника.

Согласно п. 8 Постановления Правительства РФ от .. .. .... ...." Об особенностях порядка начисления средней заработной платы" в случае, если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада).

Поскольку истцу был установлен сменный график работы, ответчик представил график выходов, заработную плату следует исчислять согласно указанных графиков (л.д.43).

Согласно данного графика за август 2011 года у истца было с .. .. .... 10 смен по 11 часов, то есть 110 часов, размер заработка за август 2011 года составит .... х .... х 30 % = .....

За сентябрь 2011 года согласно графику .... дней или .... часов х .... х .... % = .....

За октябрь 2011 года .... смен или .... часов, заработная плата составит : .... х .... х .... % = ....

За ноябрь 2011 года по .. .. .... 4 смены, заработная плата составит .... х .... часах .... % = .....

Общий размер задолженности, подлежащей выплате истцу составит за период с .. .. .... по .. .. ....: .... + .... + ....+ .... = .....

Компенсация за неиспользованный отпуск рассчитывается по п. 10 Положения "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" от .. .. ...., согласно которого средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путём деления суммы заработной платы,фактически начисленной за расчётный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29.4).В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 Положения, средний дневной заработок исчисляется путём деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,4), умноженного на количество полных календарных месяцев и количества календарных дней в неполных календарных месяцах. Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путём деления среднемесячного числа календарных дней (29.4) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

Расчёт дней за неполные месяцы составит: .... х .... = .... -за август 2011 года .... х ....= .... -за ноябрь 2011 года, всего за неполные месяцы ....

Всего дней отпуска, подлежащих компенсации с учётом неполных месяцев :

.... + ( ....4 х 2 -за сентябрь,октябрь) = .....

Размер компенсации за неиспользованный отпуск составит:

.... ....= .... рубля - среднедневной заработок

За 365 дней в году 28 дней отпуска, за .... дней дни отпуска составят ....6.

.... среднедневной заработок х .... дней отпуска = .... рубля компенсация.

Требования истца о взыскании в соответствии со ст. 236 ТК РФ денежной компенсации за несвоевременный расчёт при задержке выплат при увольнении являются обоснованными, поскольку расчёт с ним не произведен.

Размер компенсации составит с .. .. .... ( следующий день за увольнением по .. .. .... вынесение определения судебной коллегией) :

8 .... % ставка рефинансирования : .... х ( .... + ....) х .... дней задержки = .... рубля .... копейка.

Требования истца о взыскании компенсации морального вреда судебная коллегия также считает законным, подлежащими удовлетворению в соответствии со ст.237 ТК РФ, исходя из заявленных требований, доводов истца об испытываемых трудностях и страданиях в связи с действиями работодателя, требований разумности и справедливости в размере .... рублей.

Руководствуясь ст. 328 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Центрального районного суда ... от .. .. ...., отменить, жалобу С.А.М. удовлетворить.

Принять по делу новое решение. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Сибмайнинг" в пользу С.А.М. задолженность по заработной плате с .. .. .... по .. .. .... в размере .... рублей .... копеек, компенсацию за неиспользованный отпуск в размере .... рубля, денежную компенсацию за задержку выплат при увольнении .... рубля .... копейку, .... рублей в счёт компенсации морального вреда.

Председательствующий: Зайцева Е.Н.

Судьи Русинова А.В.

Латушкина Е.В.