Кассационное определение СК по гражданским делам Тульского областного суда от 21 апреля 2011 г. по делу N 33-1169

Судебная коллегия по гражданским делам Тульского областного суда в составе:

председательствующего Бобковой С.А.,

судей Епихиной О.М., Колотовкиной Л.И.,

при секретаре Богдановой О.Л.,

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе ПономареваН.Ф. на решение Узловского городского суда Тульской области от 21 декабря 2010 года по делу по иску ПономареваН.Ф. к ОАО"А." о взыскании выходного пособия в размере среднемесячного заработка, денежной компенсации и компенсации морального вреда.

Заслушав доклад судьи Епихиной О.М., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Пономарев Н.Ф. обратился в суд с иском к ОАО"А." о взыскании выходного пособия в размере среднемесячного заработка, денежной компенсации и компенсации морального вреда, указав в обоснование требований, что состоял с ответчиком в трудовых отношениях и приказом от 27 августа 2010 годаN уволен по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ по сокращению численности (штата) работников. В связи с увольнением ему было начислено выходное пособие в размереданные изъяты рублей.

С указанным размером не согласен, поскольку ст. 91 ТК РФ устанавливает нормальную продолжительность рабочего времени не более 40 часов в неделю. По соглашению работника с работодателем могут устанавливаться неполный рабочий день или неполная рабочая неделя, что не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.

Полагал, что произведённый ответчиком расчет суммы выходного пособия неверен, поскольку должен был рассчитываться, исходя из количества рабочих дней в спорные периоды при нормальной продолжительности рабочего времени. Кроме того, суммы пособия ответчиком выплачиваются с нарушением установленных сроков. Просил взыскать денежную компенсацию в размере 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки и компенсацию морального вреда, причинённого допущенными нарушениями трудового законодательства, поскольку он остался без средств к существованию, ухудшилось состояние его здоровья.

Просил суд взыскать выходное пособие в размере среднемесячного заработка в суммеданные изъяты рубля, денежную компенсациюданные изъяты рублей, компенсацию морального вредаданные изъяты рублей и судебные издержкиданные изъяты рублей.

В дополнительном исковом заявлении требования уточнил и просил взыскать выходное пособие в размере среднемесячного заработка в суммеданные изъяты рубля, денежную компенсацию в размере 1/200 ставки рефинансирования в соответствии с отраслевым тарифным соглашением в суммеданные изъяты рубля, компенсацию морального вредаданные изъяты рублей и судебные издержки в суммеданные изъяты рублей.

В судебном заседании истец Пономарев Н.Ф. заявленные требования поддержал в полном объеме и просил их удовлетворить. Ссылался на то, что он не был согласен с графиком неполной рабочей недели. Моральный вред выразился в его переживаниях в связи с отсутствием средств к существованию, хотя он отработал на предприятии длительное время.

Представитель истца по ордеру адвокат Хайрулин А.Н. поддержал мнение своего представляемого, ссылаясь на то, что работодатель специально издал приказ о переходе на двухдневную шестичасовую рабочую неделю.

Представитель ответчика по доверенности Авдеева Т.С. иск не признала и пояснила, что при расчете выходного пособия ответчик исходит из положения предприятия на момент сокращения истца, то есть из двухдневной недели с шестичасовым рабочим днем. Это следует из порядка исчисления среднедневного заработка, который определяется из фактически отработанного времени и фактически полученного заработка. Возражает против применения при расчете денежной компенсации 1/200 ставки рефинансирования, поскольку трудовым кодексом РФ установлен размер компенсации- 1/300 ставки рефинансирования.

Представитель ответчика по доверенности Данишевский П.В. поддержал мнение Авдеевой Т.С. и дополнил, что истцом не доказано причинение ему морального вреда, просил в заявленных требованиях отказать.

Суд решил: иск ПономареваН.Ф. к ОАО"А." о взыскании выходного пособия в размере среднемесячного заработка, денежной компенсации и компенсации морального вреда удовлетворить частично.

Взыскать с ОАО"А." в пользу Пономарева Н.Ф. выходное пособие в размере среднемесячного заработкаданные изъяты, денежную компенсациюданные изъяты, компенсацию морального вреда в суммеданные изъяты, судебные издержки в суммеданные изъяты, а всегоданные изъяты.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с ОАО"А." госпошлину в доход федерального бюджета в суммеданные изъяты.

В кассационной жалобе Пономарев Н.Ф. просит решение суда отменить как незаконное и необоснованное.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителя Пономатрева Н.Ф. по ордеру Хайрулина А.Н., судебная коллегия приходит к следующему.

Согласност. 178 ТК РФ при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (пункт 1 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) либо сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия), (в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

В соответствии сост. 149 ТК РФ, для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящимКодексом устанавливается единый порядок ее исчисления.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях в случаях, предусмотренных настоящимКодексом, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.

В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящейстатьей, определяется Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы утверждено Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 года N 922.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, истец Пономарев Н.Ф. состоял с ответчиком в трудовых отношениях до 30 августа 2010 года.

ПриказомN от 28 августа 2010 года истец уволен по сокращению численности (штата) работников. Пономарев Н.Ф. поставлен на учет в Центре занятости населения 10 сентября 2010 года и не был трудоустроен в течение трех месяцев со дня увольнения, что подтверждается справкой ГУ ТО "Центр занятости населения г. Узловая".

Из справки ОАО"А." усматривается, что истцу начислены суммы выходного пособия и среднего заработка за три месяца в связи с отсутствием трудоустройства с момента увольнения в следующих размерах: за сентябрьданные изъяты рублей, за октябрьданные изъяты рубля и за ноябрьданные изъяты рубля. На момент рассмотрения дела судом первой инстанции пособия за сентябрь и октябрь выплачено соответственно 22 октября 2010 года и 11 ноября 2010 года.

Из материалов дела также следует, что работодателем расчет выходного пособия и заработка за период трудоустройства произведен исходя из неполного рабочего времени, установленного на предприятии с 30 августа 2010 года - двухдневная рабочая неделя, и неполная рабочая смена (вторник, среда 6 часов).

ПриказомN от 24 июня 2010 года с целью предотвращения массовых увольнений и сохранения рабочих мест для работников всех подразделений ОАО"А." с 30 августа 2010 года по 28 февраля 2011 года вводится двухдневная рабочая неделя, и неполная рабочая смена (вторник, среда 6 часов).

Данный приказ издан в период действия приказаN от 17 ноября 2009 года, которым с целью предотвращения массовых увольнений и сохранения рабочих мест для работников всех подразделений ОАО"А." вводилась трехдневная рабочая неделя с 18 января 2010 года по 16 июля 2010 года.

ПриказомN от 28 апреля 2010 года в приказN 17 ноября 2009 года внесены изменения, и введена двухдневная рабочая неделя.

Согласно приказуN от 9 июля 2010 года в ОАО"А." введен временный простой с 19 июля 2010 года по 28 августа 2010 года.

Согласност. 74 ТК РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.

О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено настоящимtplus://offline/main?base=LAW;n=89910;fld=134Кодексом.

Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии спунктом 7 части первой статьи 77 настоящего Кодекса.

В случае когда причины, указанные вчасти первой настоящей статьи, могут повлечь за собой массовое увольнение работников, работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет право с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации и в порядке, установленномстатьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов, вводить режим неполного рабочего дня (смены) и(или) неполной рабочей недели на срок до шести месяцев.

Если работник отказывается от продолжения работы в режиме неполного рабочего дня (смены) и(или) неполной рабочей недели, то трудовой договор расторгается в соответствии спунктом 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса. При этом работнику предоставляются соответствующие гарантии и компенсации.

Отмена режима неполного рабочего дня (смены) и(или) неполной рабочей недели ранее срока, на который они были установлены, производится работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Изменения определенных сторонами условий трудового договора, вводимые в соответствии с настоящейстатьей, не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленным коллективным договором, соглашениями.

Поскольку трудовое законодательство позволяет вводить режим неполного рабочего времени в связи с причинами, связанными с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены. Введение режима неполного рабочего дня (смены) и(или) неполной рабочей недели на срок до шести месяцев возможно в случае, когда причины, указанные вчасти первой настоящей статьи, могут повлечь за собой массовое увольнение работников, в целях сохранения рабочих мест.

Как следует из материалов дела (л.д. 30) Пономарев Н.Ф. отказался от продолжения работы в режиме неполной рабочей недели, о чем указал при ознакомлении с приказомN от 24 июня 2010 года, и с ним трудовой договор был расторгнут соответствии спунктом 2 части первой статьи 81 ТК РФ. При этом издание приказа о введении режима неполной рабочей недели на шесть месяцев с 30 августа 2010 года произведено работодателем в период действия шестимесячного срока введения режима неполной рабочей недели приказом от 17 ноября 2009 года.

Разрешая требования Пономарева Н.Ф., суд исходил из того, что работодателем правильно произведен расчет пособия, с учетом введения неполной рабочей недели.

С данным выводом судебная коллегия согласиться не может, поскольку выходное пособие и выплата заработка на период трудоустройства относится к выплатам компенсационного характера.

Статья 93 ТК РФ предусматривает, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.

Поскольку указанные выплаты носят компенсационный характер, закон предусматривает возможность выплаты данных пособий только в повышенном размере в случае, если это предусмотрено коллективным договором или трудовым договором, а введение режима неполного рабочего времени не может ограничивать трудовых прав работника на получение указанных пособий в полном объеме, то начисление и выплата выходного пособия и заработка за период трудоустройства работодателем производится в размере среднего месячного заработка, независимо ни от каких ситуаций.

Расчет выходного пособия и заработка на период трудоустройства подлежит исчислению исходя из среднедневного заработка Пономарева Н.Ф. и количества рабочих дней по общепроизводственному календарю, т.е. исходя из нормальной продолжительности рабочей недели, поскольку в установленном законом порядке условия трудового договора изменены не были, а режим неполной рабочей недели введен с нарушением ст. 74 ТК РФ.

При разрешении настоящего спора, суд первой инстанции также исходил из того, что сторонами по существу не оспаривается размер среднего дневного заработка.

Вместе с тем, как следует из расчета среднего дневного заработка Пономарева Н.Ф., представленного ОАО"А." за двенадцать месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата, при исчислении общей суммы заработка были учтены суммы полученные истцом в качестве вознаграждения как члену правления, т.е. не предусмотренныйсистемой оплаты труда вид выплат. Как следует из договора с членом правления от 11 августа 2009 года (л.д. 83-87)за выполнение обязанностей члена правления члену правления выплачивается ежемесячное вознаграждение в размереданные изъяты рублей, т.е. данный вид выплат не обусловлен трудовым соглашением, относится к иным выплатам, и соответственно не подлежит включению в общую сумму заработка за 12 месяцев.

Таким образом, исходя из сведений о размере заработка за 12 месяцев без учета указанного вознаграждения составитданные изъяты), размер среднего дневного заработка с учетом 153 рабочих днейданные изъяты

Исходя из количества рабочих дней при нормальной продолжительности рабочей недели размер пособия за сентябрь 2010 года составитданные изъяты за октябрь и ноябрь соответственноданные изъяты). С учетом выплаченных истцу сумм, общий размер подлежащий взысканию в его пользу составитданные изъяты

Согласно ст. 236 ТК РФ при нарушении работодателем установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором или трудовым договором. Обязанность выплаты указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.

Вместе с тем, Федеральным отраслевым тарифным соглашением по радиоэлектронной промышленности РФ на 2009-2011 года такая компенсация предусмотрена в размере 1/200 ставки рефинансирования ЦБ РФ (п. 5.4.13).

В силу п. 1.6.2 нормы этого соглашения, улучшающие положение работников по сравнению с законами и иными нормативными правовыми актами РФ, являются отраслевым минимальным уровнем.

Учитывая, что работодателем в полном объеме в установленные законом сроки не произведена выплата указанных пособий в пользу Пономарева Н.Ф. подлежат также взысканию проценты в общей суммеданные изъяты к. исходя из количества дней просрочки, 1/200 ставки рефинансирования :

30.08.2010 года -22.10.2010 года 53 дняданные изъяты

23.10.2010 года -21.122010года 60 днейданные изъяты

30.10.2010 года -10.11.2010 года 11 днейданные изъяты

11.11.2010 года -21.12.2010 годаданные изъяты

30.11.2010 года -21.12.2010 годаданные изъяты

В соответствии со статьей 237 Трудового кодекса РФ, моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размера его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Установив, что лишением возможности получить своевременно выходное пособие и заработную плату Пономареву Н.Ф. причинен моральный вред, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о состоятельности данных исковых требований.

Вместе с тем исходя из конкретных обстоятельств дела, принимая во внимание характер и степень причиненных истцу нравственных страданий, длительность нарушения прав истца, судебная коллегия полагает, что размер компенсации морального вреда в суммеданные изъяты рублей соответствует степени нравственных страданий перенесенных истцом.

С учетом изложенного, судебное решение в части взыскания выходного пособия в размере среднего месячного заработка, среднего месячного заработка на период трудоустройства, компенсации морального вреда, компенсации за нарушение сроков выплаты данного пособия, подлежит изменению.

Соответственно решение суда подлежит изменению также в части размера государственной пошлины в доход государства.

Кроме того, с учетом положений ст. 98,100 ГПК РФ, и объема и характера оказанной истцу помощи представителем, судебная коллегия считает необходимым изменить решение суда в части судебных расходов по оплате услуг представителя, взыскав в пользу истцаданные изъяты рублей.

Оснований для отмены судебного решения, как об этом ставится вопрос в кассационной жалобе, судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст. 361 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Узловского городского суда Тульской области от 21 декабря 2010 года изменить, взыскав с ОАО"А." в пользу ПономареваН.Ф. в качестве выходного пособияданные изъяты, в качестве компенсации морального вредаданные изъяты рублей, в качестве компенсации за нарушение сроков выплаты пособияданные изъяты, в качестве судебных расходов по оплате услуг представителяданные изъяты рублей, в доход государства государственную пошлину 3742 рубля 26к., а в остальной части кассационную жалобу Пономарева Н.Ф. оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи