Постановление Президиума Оренбургского областного суда от 05 декабря 2011 г. по делу N 44у-366

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего - Мишина Ю.В.,

членов президиума: Акулова А.И., Капустиной Н.И., Петерс И.А.,

Сайтбурхановой Р.Х.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Ганиева М.С. на приговор Соль-Илецкого районного суда Оренбургской области от 3 октября 2006 года, которым

Ганиев М.С. , родившийся "данные изъяты", ранее не судимый;

осужден к лишению свободы:

- по ч. 2 ст. 188 УК РФ на срок 3 года без штрафа;

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на срок 8 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчисляется с 3 мая 2006 года.

В кассационном порядке приговор суда не обжаловался.

В надзорной жалобе осужденный Ганиев М.С. просит смягчить назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Бучневой О.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, объяснения адвоката Котельникова Р.А., поддержавшего доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю. об изменении приговора суда, президиум Оренбургского областного суда

УСТАНОВИЛ:

судом Ганиев М.С. признан виновным:

- в контрабанде, то есть в перемещении "данные изъяты" через таможенную границу РФ на станции "Илецк-1" г. Соль-Илецка Оренбургской области наркотического средства - марихуаны, массой 136, 37 грамма;

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны, массой 136, 37 грамма, то есть в особо крупном размере, из которого сбыл "данные изъяты" - 4, 25 грамма; "данные изъяты" - 24, 60 грамма.

В надзорной жалобе осужденный Ганиев М.С. ставит вопрос о пересмотре состоявшихся судебных решений, указывает о несправедливости приговора ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. Полагает, что судом не приняты во внимание: признание вины, раскаяние в содеянном, наличие тяжких заболеваний. Просит изменить судебные решения, смягчить назначенное наказание.

Президиум Оренбургского областного суда находит надзорную жалобу осужденного подлежащей удовлетворению.

Судом установлено и указано в приговоре, что Ганиев М.С. незаконно, умышленно путем сбора листьев и верхушечных частей дикорастущих растений конопли, приобрел наркотическое средство - марихуану, общей массой 136, 37 грамма, то есть в особо крупном размере.

"данные изъяты", следуя пассажирским поездом N 381 сообщением "Ташкент - Уфа", не задекларировав и скрыв от таможенного контроля, переместил вышеуказанное наркотическое средство через таможенную границу Российской Федерации в личных вещах, затем перенес и хранил в "данные изъяты", предварительно расфасовав наркотическое средство в восемь газетных свертков и фрагмент прозрачного розового полиэтиленового пакета, с целью последующего сбыта.

Часть вышеуказанного наркотического средства - марихуаны, массой 4, 25 грамма и 24, 60 грамма, сбыл П.В.А. соответственно "данные изъяты", при этом не смог довести свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота при проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка".

Оставшуюся часть наркотического средства - марихуаны, общей массой 107, 52 грамма, Ганиев М.С. продолжал хранить у себя в жилище по адресу: "данные изъяты", с целью последующего сбыта, которая "данные изъяты" была обнаружена и изъята.

В отношении действий Ганиева М.С., связанных с незаконным оборотом наркотических средств, органами предварительного следствия ему было предъявлено обвинение:

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ - незаконный сбыт наркотических средств (по эпизоду от "данные изъяты" в отношении 4, 25 грамма марихуаны);

- по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ - незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере (по эпизоду от "данные изъяты" в отношении 24, 60 грамма марихуаны);

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в особо крупном размере (по эпизоду от "данные изъяты" в отношении 107, 52 грамма марихуаны).

Суд пришел к выводу, что все действия Ганиева М.С. охватывались единым умыслом, направленным на сбыт всего имеющегося у него наркотического средства в особо крупном размере, при этом часть указанного наркотического средства Ганиев М.С. сбыл, а часть намеревался сбыть.

В связи с этим суд квалифицировал все указанные в обвинении действия Ганиева М.С. по незаконному обороту марихуаны - по ч. 3 ст. 30, п."г" ч. 3 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

При этом суд распространил действие квалифицирующего признака "сбыт наркотических средств, совершенный в особо крупном размере" и на эпизоды, имевшие место "данные изъяты", хотя органами предварительного следствия этот квалифицирующий признак по эпизодам от "данные изъяты" Ганиеву М.С. не вменялся, чем ухудшил его положение. Поэтому действия Ганиева М.С. подлежат обратной переквалификации.

Учитывая, что наркотическое средство в результате проведения проверочных закупок ( "данные изъяты") было изъято из незаконного оборота, действия осуждённого по смыслу действующего законодательства образуют неоконченные составы преступлений и подлежат переквалификации:

- на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны, массой 4, 25 грамма (по эпизоду от "данные изъяты");

- на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны, массой 24, 60 грамма, совершенный в крупном размере (по эпизоду от "данные изъяты").

В отношении наркотического средства - марихуаны, массой 107, 52 грамма, изъятого "данные изъяты" при обыске в квартире Ганиева М.С., действия осужденного следует переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к сбыту наркотического средства в особо крупном размере.

Учитывая, что вносимые в приговор изменения улучшают положение осужденного, наказание, назначенное Ганиеву М.С. по совокупности преступлений, подлежит смягчению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, ст. 408 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осужденного Ганиева М.С. удовлетворить.

Приговор Соль-Илецкого районного суда Оренбургской области от 3 октября 2006 года в отношении Ганиева М.С. изменить.

Переквалифицировать действия Ганиева М.С. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на:

- ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от "данные изъяты" в отношении марихуаны, массой 4, 25 грамма) и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 4 года;

- ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от "данные изъяты" в отношении марихуаны, массой 24, 60 грамма) и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет;

- ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в отношении марихуаны, массой 107, 52 грамма, изъятой "данные изъяты" при обыске в квартире Ганиева М.С.) и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ; ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ; ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ; ч. 2 ст. 188 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет 6 месяцев без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Ганиева М.С. оставить без изменения.

Председательствующий Ю.В. Мишин