Постановление Президиума Краснодарского краевого суда от 08 февраля 2012 г. по делу N 44у-68

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Чернова А.Д.,

членов президиума: Кисляка В.Ф., Николайчука И.А., Ткачева С.Н.,

Маняка Н.И., Епифанова В.М., Загудаева Ю.Н., Хахалевой Е.В.,

с участием заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю.,

при секретаре Сурмениди Л.Л.,

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению и.о. прокурора Краснодарского края Бабаева И.А. об изменении в отношении Лященко Д.С. и Брагина Г.А. приговора Прикубанского районного суда города Краснодара от 03 июня 2010 года, которым

Лященко Дмитрий Сергеевич, " дата обезличена " в

" адрес обезличен ": ранее судимый:

05 декабря 2008 года Прикубанским районным судом города Краснодара по ч. 1

ст. 264 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы в колонии-поселении, 04 июня 2009 года освобожден по отбытию наказания,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к восьми годам лишения свободы без штрафа, по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к пяти годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно определено к отбытию восемь лет шесть месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Брагин Геннадий Алексеевич, " дата обезличена " в

" адрес обезличен "; ранее не судимый;

осужден ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к восьми годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

В надзорном представлении и.о. прокурора Краснодарского края поставлен вопрос об изменении приговора ввиду неправильного применения уголовного закона.

Заслушав доклад судьи краевого суда Куприянова А.П., выступление заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю., поддержавшего доводы надзорного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору, Лященко Д.С. и Брагин Г.А. совершили покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере; Лященко Д.С. совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Из приговора следует, что Лященко Д.С. и Брагин Г.А. незаконно приобрели в неустановленном месте наркотическое средство - "марихуану" в особо крупном размере массой 103,63 гр., которое хранили с целью сбыта по месту проживания Брагина Г.А. " адрес обезличен "

Лященко Д.С. " дата обезличена " находясь на пересечении " адрес обезличен ", в ходе проведения ОРМ "проверочная закупка" сбыл

гр. " Ф.И.О. "19 на 3600 рублей наркотическое средство - марихуану, массой 17,05 гр.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорного представления, президиум находит, что надзорное представление подлежит удовлетворению, а приговор изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о том, что в действиях Лященко Д.С. и Брагина Г.А. имеется покушение на преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, не основаны на требованиях закона и имеющихся доказательствах, исследованных в судебном заседании.

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ, покушением на преступление признаются умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Как следуем из материалов дела и установлено приговором суда Лященко Д.С. с Брагиным Г.А. незаконно приобрели и хранили по месту жительства Брагина Г.А. " адрес обезличен " наркотическое средство в особо крупном размере - марихуану массой 103,63 гр. В целях последующего сбыта до его изъятия сотрудникам милиции в ходе обыска 02 февраля 2010 года.

В соответствии с разъяснениями Постановлениями Пленума Верховного Суда от 15 июня 2006 года N14 (в редакции от 23 декабря

2010 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" в случае, когда лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготовляет или перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги в целях последующего сбыта этих наркотических веществ, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по ч. 1 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Таким образом, учитывая, что Лященко Д.С. и Брагин Г.А. не приступили к выполнению объективной стороны преступления, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а ими были только созданы условия для совершения преступления - сбыта наркотического средства, их действия образуют не покушение, а приготовление к преступлению, под которым в силу ч. 1 ст. 30 УК РФ понимается приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствах.

При таких обстоятельствах действия Лященко Д.С. и Брагина Г.А., квалифицированны как покушение на сбыт наркотического средства в особо крупном размере - марихуану массой 103,63 гр. По ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, следует квалифицировать как приготовление к сбыту наркотических средств в особо крупном размере - по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Также из приговора необходимо исключить указание суда при обсуждении вопроса о назначении наказания о том, что Лященко Д.М. ранее судим, как не основанное на требованиях ст.ст. 60,63 УК РФ.

Принимая во внимание, что Лященко Д.С. и Брагину Г.А. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией указанной статьи, наказание смягчению не подлежит.

С учетом вышеизложенного подлежит смягчению наказание, назначенное Лященко Д.С. по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорное представление и.о. прокурора Краснодарского края удовлетворить.

Приговор Прикубанского районного суда города Краснодара от

03 июня 2010 года в отношении Лященко Дмитрия Сергеевича и

Брагина Геннадия Алексеевича изменить.

Исключить указание суда при назначении наказания Лященко Д.С., что он ранее судим.

Действия Лященко Д.С. переквалифицировать с ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 288.1 УК РФ и назначить восемь лет лишения свободы без штрафа.

Считать Лященко Д.С. осужденным по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к пяти годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначить

Лященко Д.С. восемь лет четыре месяца лишения без штрафа и ограничения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Переквалифицировать действия Брагина Г.А. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228. 1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и назначить восемь лет лишения свободы без штрафа и ограничения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий А.Д. Чернов