Апелляционное определение СК по уголовным делам Красноярского краевого суда от 16 июля 2013 г. по делу N 22-4916/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего Гроцкой Н.А.,

судей Поповой Н.Н., Цыбули Ю.Н.,

при секретаре Зементовой Т.В.

рассмотрела в судебном заседании материал по апелляционной жалобе осужденного Попова С.Г. на постановление Сосновоборского городского суда Красноярского края от 18 апреля 2013 года, которым

отказано в удовлетворении ходатайства Попова С.Г. о приведении в соответствие с действующим уголовным законом приговора от 8 июня 2012 года, в порядке ст. 10 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Гроцкой Н.А. по обстоятельствам дела и доводам апелляционной жалобы, мнение прокурора Черенкова А.Н., полагавшего постановление изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором от 8 июня 2012 года Попов С.Г. осужден по ч.2 ст.228 УК РФ за незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере (смесь, содержащую дезоморфин, общей массой 13,13 гр.) к 3 годам лишения свободы, по ч.1 ст.228.1 УК РФ за незаконный сбыт наркотических средств (смесь, содержащую дезоморфин, общей массой 0,19 гр.) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ч.3 ст.69 УК РФ, к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 8 июня 2012 года.

Осужденный Попов С.Г. обратился в суд с ходатайством о приведении приговора в соответствие с изменениями, внесенными в уголовное законодательство, ФЗ от 1 марта 2012 года N18-ФЗ, ФЗ от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ, в порядке ст.10 УК РФ.

Постановлением Сосновоборского городского суда Красноярского края от 18 апреля 2013 года в удовлетворении ходатайства Попова С.Г. о приведении приговора в соответствие с изменениями, внесенными ФЗ от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ, отказано, по тем основаниям, что новый уголовный закон не улучшает положение осужденного.

В апелляционной жалобе осужденный Попов С.Г., не соглашаясь с постановлением, указывает, что 1 января 2013 года вступило в силу новое Постановление Правительства РФ от 1 октября 2012 года N1002, согласно которому, количество наркотического вещества определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия, данные изменения улучшают его положения, а значит, имеют обратную силу, так как при его осуждении бралась во внимание общая масса вещества с учетом раствора, масса которого будет всегда больше, чем масса высушенного вещества. Несмотря на то, что вещественное доказательство по делу было уничтожено и проведение повторной экспертизы невозможно, считает, что приговор следует привести в соответствие с данными изменениями в законе. Просит с учетом изложенного, удовлетворить его ходатайство о пересмотре приговора в порядке ст.10 УК РФ, срок наказания снизить.

Судебная коллегия, проверив материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы, находит постановление суда подлежащим отмене с вынесением нового решения.

Согласно ст. ст. 389.16, 389.17 УПК РФ, основанием отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются несоответствие выводов суда, изложенных в судебном решении, фактическим обстоятельствам уголовного дела, а также существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного решения.

В силу ст. 389.23 УПК РФ, в случае, если допущенные судом нарушения могут быть устранены при рассмотрении материалов в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет постановление суда первой инстанции и выносит новое судебное решение.

На момент рассмотрения судом ходатайства осужденного Попова С.Г. в действующее законодательство, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, внесены изменения.

В соответствии с примечанием к списку 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N1002 (в редакции от 23.11.2012 года N 1215), устанавливающему размеры наркотических средств для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ, количество всех жидкостей и растворов, которые содержат в своем составе хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... +110 градусов Цельсия.

Поскольку внесенные в уголовный закон изменения улучшают положение осужденного, то приговор от 8 июня 2012 года, которым Попов С.Г. осужден в том числе и по ч. 2 ст. 228 УК РФ, подлежит пересмотру в порядке гл. 47 УПК РФ.

Как следует из находящегося в материале заключения судебно-химической экспертизы от 2 декабря 2011 года, масса изъятого наркотического средства в виде жидкости, содержащей в своем составе дезоморфин, определена весовым методом и составляет 13,13 грамма, с учетом израсходованного 0,02 г наркотического средства, сухой остаток наркотического средства методом высушивания не определялся.

Согласно ответу председателя Кежемского районного суда Красноярского края Яхина В.М., вещественные доказательства по уголовному делу в отношении Попова С.Г., осужденного приговором от 8 июня 2012 года по ч.1 ст.228.1, ч.2 ст.228 УК РФ, уничтожены, акт об уничтожении вещественных доказательств от 5 ноября 2012 года.

В ходе пересмотра приговора по делу о преступлении, связанном с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ в жидкостях или растворах, содержащих наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в списке I, все сомнения, которые не могут быть устранены, толкуются в пользу осужденного (ст. 14 УПК РФ).

Если в материалах уголовных дел отсутствуют данные о массе сухого остатка, полученной после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия, наркотических средств или психотропных веществ, включенных в список I, осужденные подлежат освобождению от наказания в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ в соответствии со ст. 10 УК РФ, за исключением лиц, осужденных по ст. 228.1 УК РФ, поскольку часть первая названной статьи предусматривает уголовную ответственность за действия с наркотическими средствами или психотропными веществами без указания их размера.

В связи с изложенным, поскольку в материалах уголовного дела отсутствуют данные о массе сухого остатка дезоморфина, полученной после высушивания в предусмотренном законом порядке, которую в настоящее время установить не представляется возможным, Попов С.Г. подлежит освобождению от наказания, назначенного по ч.2 ст.228 УК РФ по приговору от 8 июня 2012 года в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ, в соответствии со ст. 10 УК РФ.

Приговор в отношении Попова С.Г. в части осуждения его по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в прежней редакции пересмотру не подлежит, поскольку диспозиции и санкции ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в прежней редакции и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в новой редакции идентичны, то есть изменение закона не улучшает положение осужденных.

Оснований для приведения в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон ФЗ от 7 декабря 2011 года, в порядке ст.10 УК РФ, приговора от 8 июня 2012 года, о чем просит осужденный в ходатайстве, не имеется, так как приговор в отношении Попова С.Г. постановлен после 7 декабря 2011 года, т.е. уже в период действия указанного закона.

При таких обстоятельствах, осужденному Попову С.Г. надлежит отбывать наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы, назначенного приговором от 8 июня 2012 года по ч.1 ст.228.1 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Сосновоборского городского суда Красноярского края от 18 апреля 2013 года в отношении Попова С.Г. отменить и вынести новое решение, которым:

ходатайство осужденного Попова С.Г. о приведении приговора Кежемского районного суда Красноярского края от 8 июня 2012 года в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон ФЗ от 1 марта 2012 года N18-ФЗ и ФЗ от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ, удовлетворить частично;

на основании п. 13 ст. 397 УПК РФ, в силу ст.10 УК РФ, Попова С.Г. освободить от наказания в виде 3 лет лишения свободы, назначенного приговором Кежемского районного суда Красноярского края от 8 июня 2012 года по ч.2 ст.228 УК РФ;

считать Попова С.Г. осужденным приговором Кежемского районного суда Красноярского края от 8 июня 2012 года по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 8 июня 2012 года;

в остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Красноярский краевой суд в порядке гл. 47.1 УПК РФ в течение одного года с момента его вступления в законную силу.

Председательствующий:

Судьи: