Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 01 апреля 2013 г. по делу N 33-7478

Судебная коллегия по гражданским делам Московского областного суда в составе:

председательствующего Хлопушиной Н.П.,

судей Вороновой М.Н., Варламовой Е.А.,

при секретаре Трушкине Ю.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании 01 апреля 2013 года дело по апелляционной жалобе ОПК ФСБ России в МАП Домодедово на решение Домодедовского городского суда Московской области от 31 января 2013 года по заявлению Тагиева С.М. о признании незаконными действия ОПК ФСБ России в МАП Домодедово, разрешении въезда в РФ.

Заслушав доклад судьи Хлопушиной Н.П., объяснения представителя отряда пограничного контроля федеральной службы безопасности Российской Федерации в международном аэропорту Домодедово Куткового Д.И., представителя Тагиева С.М.- Кухмазовой С.И.,

УСТАНОВИЛА:

Тагиев С.М. обратился в суд с заявлением о признании незаконными действия ОПК ФСБ России в МАП Домодедово по задержанию в аэропорту на 2 суток и возвращению в г. Баку, разрешении въезда в РФ.

В обоснование заявления Тагиев С.М. указал, что женат, его жена проживает и работает на территории России, 01 декабря 2011 года получил вид на жительство в Российской Федерации сроком до 01.12.2016 года.

25 сентября 2012 года по семейным обстоятельствам вылетел в г. Баку республики Азербайджан, по возвращению в Россию, 09 октября 2012 года, был задержан сотрудниками Отряда пограничного контроля ФСБ России в Московском аэропорту Домодедово на 2-е суток. Затем без объяснения причин и оснований, 11 октября 2012 года по посадочному талону возвращен обратно в г. Баку. Никаких отметок ни в его Азербайджанском паспорте, ни в виде на жительство иностранного гражданина о причине возвращения в пункт вылета не имеется. На запрос его представителя в ОПК в Московском аэропорту Домодедово, получен ответ от 29 октября 2012 года со ссылкой на ст. 27 ФЗ "О порядке выезда из РФ и въезда в РФ" без указания конкретного пункта статьи.

Считает, что действиями сотрудников Отряда пограничного контроля ФСБ России в Московском аэропорту Домодедово нарушены его права. вследствие чего не может вернуться к жене, к месту, где он постоянно проживает.

В судебном заседании представитель заявителя Кухмазова С.И. доводы, изложенные в заявлении, подтвердила.

Представитель Отряда пограничного контроля ФСБ России в международном аэропорту Домодедово Кутковой Д.И. требования, заявленные к Отраду не признал, указав, что 09 октября 2012 года Тагиеву С.М. отказано в пропуске через государственную границу Российской Федерации на основании имеющегося в отношении данного гражданина поручения в соответствии со ст. 27 ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию". Информация о причинах, документах послуживших основанием для отказа во въезде в РФ указанному гражданину, у Отряда, как у исполнителя отсутствует, Отряд выполнил оперативное задание, заключающееся в непропуске Тагиева С.М. через государственную границу РФ.

Решением Домодедовского городского суда Московской области от 31 января 2013 года заявление удовлетворено. Действия Отряда по задержанию Тагиева С.М. и возвращению в г. Баку признаны незаконными. Тагиеву С.М. разрешен въезд в Российскую Федерацию.

В апелляционной жалобе представитель ОПК ФСБ России в МАП Домодедово просит отменить решение суда.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему.

Как установлено судом, иностранному гражданину Тагиеву С.М. 01 декабря 2011 года выдан вид на жительство - документ, подтверждающий его право на постоянное проживание в Российской Федерации, на свободный выезд из Российской Федерации и въезд в Российскую Федерацию сроком до 01 декабря 2016 года.

На территории Российской Федерации проживает его жена Молоканова Л.Д.

9 октября 2012 года по результатам исполнения государственной функции по осуществлению пограничного контроля в пункте пропуска через государственную границу Российской Федерации в международном аэропорту "Домодедово" гражданину Азербайджана Тагиеву Сахавату Мубариз оглы было отказано в пропуске через государственную границу Российской Федерации в соответствии с требованиями ст. 27 Федерального закона от 15 августа 1996 года N 144-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию".

Суд, удовлетворяя заявление, учитывая, что бремя доказывания обоснованности действий Отряда лежит на последнем, указал, что Отряд пограничного контроля не представил данных, в соответствии с которыми действовали сотрудники отряда, задержав Тагиева С.М. на двое суток, а затем отправив его в г. Баку.

Однако с выводами суда нельзя согласиться.

Как усматривается из материалов дела, заявитель обжалует действия Отряда пограничного контроля ФСБ России в международном аэропорту Домодедово.

Согласно пункту 4 статьи 26 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства может быть не разрешен в случае, если иностранный гражданин или лицо без гражданства два и более раза в течении трех лет привлекались к административной ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации за совершение административного правонарушения на территории Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 4, подпунктом "б" пункта 6 действовавшего Положения о Федеральной миграционной службе, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 19 июля 2004 г. N 928 (пунктов 5, подпункта 7.16.5 пункта 7 действующего Положения о Федеральной миграционной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 13 июля 2012 г. N 711) ФМС России осуществляет свою деятельность непосредственно и (или) через свои территориальные органы, при этом, ФМС России (ее территориальные органы) при осуществлении своих полномочий вправе принимать в соответствии с законодательством Российской Федерации решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, а также об установлении запрета на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства.

Частью 3 статьи 11 Закона Российской Федерации от 1 апреля 1993 г.

4730-1 "О Государственной границе Российской Федерации" определено, что не подлежат пропуску через государственную границу иностранные граждане и лица без гражданства, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации не разрешен въезд в Российскую Федерацию.

Приведенные нормы федерального законодательства и подзаконных актов определяют, что въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства может быть не разрешен в случае принятия соответствующего решения, уполномоченным на то органом.

Как усматривается из материалов дела, представитель заинтересованного лица утверждал, Отрядом решение о запрещении въезда в Российскую Федерацию заявителю не принималось.

В соответствии с пунктом 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2012 г. N 2 "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих" при оспаривании решений, действий (бездействия) должностных лиц, государственных или муниципальных служащих необходимо приобщать к материалам дела тексты должностных инструкций, регламентов, положений, приказов, определяющих полномочия указанных лиц.

Свою деятельность заинтересованное лицо - Отряд пограничного контроля в международном аэропорту Домодедово осуществляет на основании Положения об Отряде пограничного контроля Федеральной службы безопасности Российской Федерации в международном аэропорту Домодедово, утвержденного приказом ФСБ России от 28 ноября 2007 г. N 668 (далее - Положение об Отряде), в котором определены полномочия Отряда при осуществлении своей деятельности в международном аэропорту Домодедово.

Согласно пункту 3.7.3 Положения об Отряде, Отряд осуществляет в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными актами ФСБ России учет иностранных граждан и лиц без гражданства, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации не разрешен въезд в Российскую Федерацию.

В соответствии с пунктом 4.1.5 Положения об Отряде имеет право не пропускать через государственную границу, независимо от наличия документов иностранных граждан и лиц без гражданства, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации не разрешен въезд в Российскую Федерацию.

С учетом существующего порядка, а именно ведением Отрядом учета лиц, которым въезд в Российскую Федерацию запрещен, на основании сведений, поступающих из Управления пограничной деятельности на путях международного сообщения Пограничной службы ФСБ России, представитель Отряда указал суду, что гражданин Республики Азербайджан Тагиев С. М. включен в указанный учет с запрещением въезда на территорию Российской Федерации, при этом данные учета не содержат оснований и причин запрещения указанного въезда, а также не содержат сведений, о том, каким федеральным органом исполнительной власти принято решение о запрещении въезда.

Таким образом, из правовых актов следует, что Отряд не наделен полномочиями по принятию решений о запрещении въезда в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства, а лишь реализует уже принятое соответствующими государственными органами решение о таком запрещении, путем не пропуска лиц в пункте пропуска через государственную границу, что и было сделано в отношении заявителя.

Между тем, как следует из решения суда, суд указал, что именно Отряд принял решение о запрещении въезда в Российской Федерации заявителю, что не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

В силу требований действующего законодательства, по данному делу на Отряд возложена обязанность доказать обоснованность своих действий.

В соответствии с ч.1 ст. 57 ГПК РФ в случае, если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств.

Представитель Отряда указал в судебном заседании, что для Отряда самостоятельно представить указанные выше сведения является затруднительным, при этом указал суду орган, который возможно располагает названными сведениями - Управление пограничной деятельности на путях международного сообщения Пограничной службы ФСБ России.

В нарушение требований ч.1 ст.57 ГПК РФ суд первой инстанции оставил без внимания указанные представителем заинтересованного лица обстоятельства, рассмотрел заявление по имеющимся доказательствам.

Указанные обстоятельства свидетельствуют, что Отряд, отказывая в пропуске заявителю, реализовал принятое в отношении него решение территориального органа федерального органа исполнительной власти (УФМС России по Тамбовской области), в связи с чем, вывод суда о нарушении Отрядом прав и законных интересов заявителя является ошибочным.

Кроме того, выводы суда первой инстанции, изложенные в решении суда, противоречат обстоятельствам дела, представленным к апелляционной жалобе доказательствам по факту возврата заявителя в г. Баку.

В своем решении суд указал, что заявитель сотрудниками Отряда был задержан на срок до 2 суток, между тем такие доводы суда не основаны на материалах дела, фактических обстоятельств дела.

Заявитель не был пропущен на территорию Российской Федерации 9 октября 2012 г., в связи с тем, что ему запрещен въезд на территорию Российской Федерации.

В соответствии с приложением N 9 к Конвенции о международной гражданской авиации (ИКАО), в связи с не пропуском через государственную границу заявителя, о данном факте был надлежащим образом уведомлен перевозчик (доставивший заявителя в г. Москву). После уведомления заявитель был направлен в транспортную организацию, которая доставила его на территорию Российской Федерации, для возвращения заявителя в пункт, откуда был начат полет.

11 октября 2012 года гражданин Азербайджана Тагиев С.М. был отправлен по обратному маршруту (Азербайджан, Баку, Рейс N 355, 11.10.2012 г.), что отмечено в Акте о возвращении.

В решении суда имеется указание на то, что заявитель был незаконно задержан сотрудниками Отряда, однако доказательств этому в материалах дела не имеется.

В соответствии с пунктом 5.4 Технологической схемы организации пропуска через государственную границу Российской Федерации лиц, транспортных средств, грузов, товаров и животных в воздушном многостороннем грузопассажирском специализированном постоянном пункте пропуска Москва (Домодедово), утвержденном на заседании координационного совета воздушного пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации "Москва (Домодедово)" за организацию пребывания лица, въезд которому в Российскую Федерацию не разрешен, отвечает представитель авиакомпании, рейсом которой данный пассажир прибыл в Российскую Федерацию и Начальник смены подгруппы обслуживания международных воздушных линий производственной службы ЗАО "Домодедово Пэссенджер Терминал". Во время ожидания вылета. Пассажир должен находиться в специально отведенном для этих целей помещении, находящемся в стерильной зоне аэровокзала. Если рейс не является разворотным, Представитель авиакомпании обязан организовать отправку такого пассажира и его багажа тем же рейсом в пункт, где Пассажир начал свою поездку, или в любое другое место, куда въезд указанному пассажиру разрешен.

Таким образом, доводы суда относительно задержания его сотрудниками Отряда не являются законными и обоснованными.

Как следует из резолютивной части решения суда, суд принял решение о разрешении заявителю въезда в Российскую Федерацию, при том, что решение о запрещении въезда заявителю на территорию Российской Федерации было принято УФМС России по Тамбовской области, которое заявителем не оспорено.

С учетом изложенного у суда не было оснований для удовлетворения заявления Тагиева С.М., принятое решение нельзя признать законным и оно подлежит отмене с принятием нового решения об отказе в удовлетворении заявления.

Руководствуясь ст.ст. 328, 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Домодедовского городского суда Московской области от 31 января 2013 года отменить, принять новое решение, которым в удовлетворении заявления Тагиева С.М. о признании незаконными действия отдела пограничного контроля ФСБ России в международном аэропорту Домодедово, обязании разрешить въезда в РФ - отказать.

Председательствующий

Судьи