Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 12 марта 2009 г. N 03-03-06/1/128 Об учете в целях налогообложения прибыли расходов в виде процентов по кредитному договору, заключенному российской организацией, учредителем которой является иностранная организация, с другой российским организацией

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ
от 12 марта 2009 г. N 03-03-06/1/128

ГАРАНТ:

См. комментарий к настоящему письму

Вопрос: Российская организация - закрытое акционерное общество (далее по тексту - Общество), единственным акционером которого является иностранная организация (далее по тексту - Акционер), имеет долговое обязательство по кредитному договору перед Банком.

В соответствии с условиями кредитного договора Акционер предоставил Банку в залог акции Общества в качестве обеспечения выполнения Обществом вышеназванных долговых обязательств. При этом Банк-кредитор не является взаимозависимым ни с Обществом, ни с Акционером-залогодателем.

В целях определения максимального размера процентов, учитываемых в составе расходов при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, просим дать разъяснения по следующим вопросам:

1. Является ли данная задолженность Общества по кредитному договору контролируемой согласно положениям п. 2 ст. 269 НК РФ?

2. Следует ли в данном случае применять положения пунктов 2 и 4 указанной статьи при расчете процентов по долговому обязательству, относимых на расходы при условии, что Банк-кредитор не является взаимозависимым в целях налогообложения ни с Обществом, ни с залогодателем?

3. Как в целях налогообложения рассчитываются проценты по данному долговому обязательству в случае, если международным договором между Россией и другим иностранным государством (резидентом которого является Акционер-залогодатель) предусмотрен режим налогообложения, порядок отнесения на расходы и налогообложения процентов по долговым обязательствам, отличный от порядка, предусмотренного пунктами 2 и 4 статьи 269 НК РФ?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо от 28.01.2009 N 015 по вопросу учета контролируемой задолженности по кредитному договору и исходя из содержащейся в письме информации сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации, и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса применяются правила, установленные пунктами 2-4 статьи 269 Кодекса.

Исходя из данного определения, задолженность российской организации, учредителем которой является иностранная организация со 100-процентным участием, перед российским банком, не являющимся аффилированным лицом иностранной организации, не признается для целей налогообложения прибыли контролируемой задолженностью.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 265 Кодекса к внереализационным расходам относятся расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, в том числе процентов, начисленных по ценным бумагам и иным обязательствам, выпущенным (эмитированным) налогоплательщиком с учетом особенностей, предусмотренных статьей 269 Кодекса.

Положения статей межправительственных соглашений об избежании двойного налогообложения, учитывающих налогообложение процентов, применяются только в случаях, когда проценты возникают в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваются лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве.

Таким образом, указанные положения межправительственных соглашений об избежании двойного налогообложения не применяются, если проценты выплачиваются одной российской организацией другой российской организации. Определение налоговой базы в отношении данного вида доходов и расходов регулируется национальным законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, т.е. Налоговым кодексом Российской Федерации.

Заместитель директора Департамента

С.В. Разгулин