Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 30 декабря 2009 г. N 03-08-05 О применении положений пункта 3 Протокола к Соглашению между РФ и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29 мая 1996 г.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ
от 30 декабря 2009 г. N 03-08-05

Вопрос: Просим Вас предоставить информацию по следующему вопросу о порядке применения п. 3 Протокола Соглашения между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29 мая 1996 г. (далее - "Соглашение").

Одним из акционеров ЗАО является резидент Федеративной Республики Германия, которому принадлежат 25% акций общества. ЗАО взяло процентный заем у нерезидента (Швеция).

Согласно ст. 7 НК РФ, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

В отношениях между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия действуют Соглашение и Протокол о внесении изменений в Соглашение от 29.05.1996 г., являющийся неотъемлемой частью Соглашения.

Согласно п. 3 Протокола к Соглашению предусмотрено, что суммы процентов, которые выплачивает российская компания, в которой участвует резидент ФРГ, подлежат неограниченному вычету при определении налогооблагаемой прибыли в Российской Федерации независимо от того, выплачиваются эти суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от сроков действия ссуды. Такой вычет не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях.

То есть в Соглашении установлены иные правила в отношении расходов на оплату процентов по полученным займам, принимаемым для целей исчисления налогооблагаемой прибыли, чем те, которые содержатся в ст. 269 НК РФ.

В п. 3 Протокола к Соглашению не указано, что займодавец должен быть резидентом Договаривающегося государства, а именно - Германии.

Более того, в этом же пункте Протокола к Соглашению установлено, что расходы на рекламу, понесенные российской организацией с немецким участием, подлежат неограниченному вычету для целей налогообложения налогом на прибыль. В своих разъяснениях ФНС РФ и Минфин РФ данное право не связывают с резидентством лица, оказывающего услуги и/или выполняющего работы (исполнителя).

Имеет ли право ЗАО при расчете налогооблагаемой прибыли неограниченно вычитать расходы в виде процентов по заключенному договору займа с нерезидентом (Швеция), руководствуясь пунктом 3 Протокола от 29.05.1996 г. к Соглашению, без учета требований ст. 269 НК РФ?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос от 14.12.09 N 541от о применении положений пункта 3 Протокола к Соглашению между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29.05.1996 (далее - Соглашение и Протокол) и сообщает следующее.

Данным пунктом Протокола, являющегося неотъемлемой частью Соглашения, предусмотрено, что суммы процентов, которые выплачивает компания, являющаяся резидентом одного Договаривающегося государства и в которой участвует резидент другого Договаривающегося государства, подлежат неограниченному вычету при исчислении налогооблагаемой прибыли этой компании в первом упомянутом государстве, независимо от того, выплачиваются ли эти суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от срока действия ссуды. Такой вычет, однако, не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях. Соответствующее положение применяется к издержкам на рекламу. Предыдущие положения также распространяются на суммы процентов на рекламу, выплачиваемые постоянным представительством.

При этом каких-либо условий о резидентстве лица, которому выплачиваются проценты либо издержки за рекламу, либо связанные с ней проценты, указанный пункт Протокола не содержит.

Налоговый кодекс Российской Федерации также не содержит положений, согласно которым вычет расходов в виде процентов или издержек на рекламу зависел бы от резидентства лица, в пользу которого осуществляются соответствующие выплаты.

С учетом изложенного налогоплательщики имеют право применять положения пункта 3 Протокола к Соглашению вне зависимости от того, резиденту какого государства выплачиваются проценты по договору займа.

Также просим учитывать, что Министерство финансов Российской Федерации согласовало изложенный подход с Министерством финансов Федеративной Республики Германия.

Заместитель директора Департамента

С.В. Разгулин