Апелляционное определение Московского окружного военного суда от 03 октября 2013 г. по делу N 33А-1291

Апелляционное определение Московского окружного военного суда г. Москвы от 03 октября 2013 г. по делу N 33А-1291

Судебная коллегия Московского окружного военного суда в составе:

председательствующего Уланова А.Е.,

судей: Неустроева В.С. и Лаврентьева В.В.,

при секретаре Потанине Н.А. с участием заявителя, его представителя ФИО5, представителя командира войсковой части N ФИО6 и прокурора - майора юстиции Карпович Э.Ш. рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе заявителя на решение Московского гарнизонного военного суда от 3 июля 2013 года, согласно которому отказано в удовлетворении заявления бывшего военнослужащего войсковой части N прапорщика запаса ФИО1 об оспаривании действий командира войсковой части N, связанных с исключением из списков личного состава части, предоставлением отпусков и ненаправлением для прохождения профессиональной переподготовки.

Заслушав доклад судьи Лаврентьева В.В., объяснения заявителя и его представителя в обоснование доводов апелляционной жалобы, представителя командира войсковой части N, возражавшего против апелляционной жалобы и заключение прокурора, полагавшего необходимым решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Как видно из решения суда и материалов дела, ФИО1 на основании приказа командира войсковой части N от 12 декабря 2005 года N 48 л/с проходил военную службу по контракту на должности старшего специалиста специальной связи - начальником группы взвода связи войсковой части N.

Заключением военно-врачебной комиссии от 15 августа 2008 года N 764, ФИО1 признан не годным к военной службе с освобождением от исполнения обязанностей военной службы до дня исключения из списков личного состава части.

11 сентября 2008 года заявитель обратился с рапортом по команде об увольнении его с военной службы по состоянию здоровья, после обеспечения жилым помещением.

В связи с признанием заявителя не годным к военной службе и освобождением его от исполнения обязанностей военной службы, процентная надбавка за работу со сведениями, составляющими государственную тайну выплачивалась ему до апреля 2011 года, а надбавка за работу с шифрами и стаж работы в подразделениях по защите государственной тайны, не производилась с 1 января 2011 года.

Аттестационной комиссией войсковой части N 5 марта 2013 года (протокола N 5) было принято решение ходатайствовать о досрочном увольнении заявителя с военной службы по состоянию здоровья.

Приказом командира войсковой части N от 5 марта 2013 года N 4 л/с, ФИО1 уволен с военной службы в связи с признанием военно-врачебной комиссией не годным к военной службе.

Приказами командира войсковой части N от 6 марта 2013 года N 49 с/ч, от 25 марта 2013 года N 63 с/ч, от 28 марта 2013 года N66 с/ч и от 12 апреля 2013 года N 78 с/ч ФИО1 предоставлен основной отпуск за 2013 год пропорционально прослуженному времени с 5 по 23 марта 2013 года и дополнительный отпуск как ветерану боевых действия с 28 марта по 11 апреля 2013 года.

Также командованием войсковой части N 26 марта 2013 года в адрес командира войсковой части N направлены документы ФИО1 и ходатайство о направлении заявителя на профессиональную переподготовку организованную на базе "Национального исследовательского ядерного университета (МИФИ).

Приказом командира войсковой части N от 22 апреля 2013 года N 86 с/ч, ФИО1 исключен из списков личного состава части с 22 апреля 2013 года.

Полагая, что исключением из списков личного состава воинской части без выплаты указанных надбавок, без предоставления отпусков и ненаправлением на профессиональную переподготовку нарушаются его права, ФИО1 обратился в суд с заявлением, в котором, дополнив требования, просил:

- признать действия командира войсковой части N, связанные с изданием приказа от 22 марта 2013 года N 86 о его исключении из списков личного состава части и снятии со всех видов обеспечения, незаконным;

- обязать командира войсковой части N отменить приказа от 22 апреля 2013 года N 86 о его исключении из списков личного состава части;

- обязать командира войсковой части N выплатить ему надбавки за стаж работы в структурных подразделениях по защите государственной тайны, за работу с шифрами и за секретность за 2011, 2012 и 2013 год;

- обязать командира войсковой части N направить его для прохождения профессиональной переподготовки по выбранной специальности;

- отменить приказы командира войсковой части N от 6 марта 2013 года N 49 с/ч и от 28 марта 2013 года N 66 с/ч;

- обязать командира войсковой части N предоставить ему основной и дополнительный отпуска за 2013 год;

- исключить из списков личного состава войсковой части N после прохождения профессиональной переподготовки и проведения полного расчета по всем видам довольствия.

Гарнизонный военный суд в удовлетворении заявления отказал.

В апелляционной жалобе заявитель, выражая несогласие с решением суда, просит его отменить и принять по делу новое решение, удовлетворив его требования в полном объеме.

В обоснование своих доводов указывает, что суд первой инстанции, не принял во внимание, что основной отпуск ему предоставили 6 марта 2013 года с 5 марта 2013 года, не выдав при этом отпускного билета.

Считает, что суд первой инстанции не дал надлежащей оценки тому, что заявитель в период отпуска находился на лечении, а отпуск ему продлен не был.

Полагает, что судом не принято во внимание нахождение его на лечении на день исключения его из списков личного состава части.

Обращает внимание, что суд по факту невыплаты требуемых им надбавок не запросил допуск и установочные приказы у командования воинской части, а также не принял во внимание, что надбавка за стаж работы в структурных подразделениях по защите государственной тайны, выплачивается военнослужащим находящимся на соответствующей воинской должности и имеющим допуск по соответствующей форме.

В заключение автор апелляционной жалобы указывает, что гарнизонный военный суд, отказывая в его требовании о направлении профессиональную подготовку, не принял во внимание, что он на обучение до настоящего времени не направлен.

Рассмотрев материалы дела в пределах доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Как видно из материалов дела ФИО1 за период с 1 января 2011 года по февраль 2013 года работу с шифрами, аппаратурой, ключевыми блокнотами, приравненным к ним документам, а также со сведениями, составляющими государственную тайну, не производил.

В соответствии с пунктом 1 Инструкции о выплате ежемесячных процентных надбавок к месячному окладу в соответствии с занимаемой воинской должностью (должностному окладу, тарифной ставке) военнослужащих и гражданского персонала внутренних войск МВД России, допущенных к государственной тайне, и перечня воинских должностей военнослужащих и должностей гражданского персонала структурных подразделений по защите государственной тайны во внутренних войсках МВД России, утвержденной приказом МВД России от 7 августа 2007 года N 699 (в редакции, действующей до 16 июля 2012 года), военнослужащим и гражданскому персоналу внутренних войск МВД России, допущенным к государственной тайне на постоянной основе, выплачивается ежемесячная процентная надбавка к месячному окладу в соответствии с занимаемой воинской должностью (должностному окладу, тарифной ставке) в зависимости от степени секретности и объема сведений, к которым они имеют документально подтверждаемый доступ на законных основаниях, а также от продолжительности срока, в течение которого сохраняется актуальность засекречивания этих сведений.

Согласно пункту 2 указанной Инструкции, допущенными к государственной тайне на постоянной основе считаются военнослужащие и лица гражданского персонала, имеющие оформленный в установленном законом порядке допуск к сведениям соответствующей степени секретности и на которых возложена обязанность постоянно работать со сведениями, составляющими государственную тайну, в силу своих должностных (функциональных) обязанностей.

Пунктом 7 Инструкции предусмотрено, что военнослужащим и гражданскому персоналу внутренних войск МВД России структурных подразделений, поименованных в Перечне воинских должностей военнослужащих и должностей гражданского персонала структурных подразделений по защите государственной тайны во внутренних войсках МВД России (приложение N 2 к настоящему Приказу), по защите государственной тайны дополнительно к надбавке, предусмотренной пунктом 1 настоящей Инструкции, ежемесячно выплачивается процентная надбавка к месячному окладу в соответствии с занимаемой воинской должностью (должностному окладу, тарифной ставке) за стаж работы (службы, военной службы) в структурных подразделениях по защите государственной тайны.

Согласно пунктам 11, 12 и 13 Инструкции о выплате ежемесячных процентных надбавок к должностному окладу (тарифной ставке) сотрудников, федеральных государственных гражданских служащих и работников органов внутренних дел Российской Федерации, допущенных к государственной тайне, утвержденной приказом министра внутренних дел Российской Федерации от 13 июня 2007 года N 519, сотрудникам структурных подразделений по защите государственной тайны в соответствии с перечнями должностей, утверждаемыми министром внутренних дел Российской Федерации, дополнительно к ежемесячной процентной надбавке к должностному окладу за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, выплачивается ежемесячная процентная надбавка к должностному окладу за стаж работы в указанных структурных подразделениях в размере 15 процентов - при стаже работы от 5 до 10 лет.

При определении стажа работы в структурных подразделениях по защите государственной тайны учитывается только документально подтвержденный стаж службы (военной службы, работы) в указанных подразделениях независимо от того, в каком органе государственной власти, органе местного самоуправления, предприятии, организации и воинской части проходил службу (военную службу, работал) сотрудник структурного подразделения. При этом в стаж работы в структурных подразделениях по защите государственной тайны не засчитывается период перерыва в работе в этих подразделениях (кроме отпуска без сохранения денежного довольствия, денежного содержания, заработной платы).

Надбавка за стаж работы выплачивается сотрудникам на основании приказа начальника, в котором указывается должность, специальное звание, фамилия, имя, отчество, стаж работы в структурных подразделениях по защите государственной тайны и размер устанавливаемой надбавки за стаж работы в процентах.

В соответствии с п. 5 приказа министра внутренних дел Российской Федерации от 5 октября 1998 года N 633 дсп, выплата надбавки за работу с шифрами военнослужащим внутренних войск производится с начала исполнения служебных обязанностей, предусматривающих работу с шифрами или со дня привлечения к работе с шифрами и прекращается со дня, следующего за днем освобождения от должности или освобождения от работы с шифрами.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 2 Федерального закона от 07 ноября 2011 года N 306-ФЗ "О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат" (далее - Федеральный закон) денежное довольствие военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, является основным средством их материального обеспечения и стимулирования исполнения обязанностей военной службы. Оно состоит из месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием и месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью, которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащего, и из ежемесячных и иных дополнительных выплат. роме того, согласно части 17 указанной статьи, ежемесячная надбавка за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, устанавливается в размере до 65 процентов оклада по воинской должности. Размер указанной ежемесячной надбавки в зависимости от степени секретности сведений, к которым военнослужащий имеет доступ, и правила ее выплаты определяются Президентом Российской Федерации.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, одним из основных условий, для установления и выплаты надбавок за стаж работы в структурных подразделениях по защите государственной тайны, за работу с шифрами и за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, является непосредственная работа с такими сведения, шифрами, равно как работа в соответствующем подразделении по защите государственной тайны.

В связи с чем, судебная коллегия считает, что гарнизонный военный суд обоснованно отказал в требованиях заявителя о возложении на командира войсковой части N обязанности по выплате ему надбавок за стаж работы в структурных подразделениях по защите государственной тайны, за работу с шифрами и за секретность за 2011, 2012 и 2013 год.

Как видно из материалов дела заявитель в рапорте от 5 марта 2013 года, просил предоставить ему основной отпуск за 2013 год в количестве 15 суток с 15 марта 2013 года с местом проведения в городе Георгиевске Ставропольского края. Приказами командира войсковой части N от 6 марта 2013 года N 49 с/ч заявителю предоставлен основной отпуск за 2013 год, пропорционально прослуженному времени с местом его проведения в г. Георгиевске с 5 по 23 марта 2013 года, а приказом от 28 марта 2013 года N 66 с/ч ФИО1 предоставлен дополнительный отпуск как ветерану боевых действия с 28 марта по 11 апреля 2013 года.

Статьей 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" регламентируется служебное время и право на отдых военнослужащих.

Таким образом, законодателем установлена неразрывная связь между исполнением военнослужащим обязанностей военной службы с их правом на отдых.

Так пунктом 5 указанной статьи установлено, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно предоставляется основной отпуск.

Порядок предоставления основного отпуска предусмотрен статьей 29 Положения о порядке прохождения военной службы утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237 (далее - Положение).

Пункт 1,11 статьи 29 Положения устанавливает, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. Отпуска предоставляются военнослужащим в любое время года с учетом необходимости чередования периодов их использования, а также обеспечения боевой готовности воинской части и в соответствии с планом отпусков.

В соответствии с пунктом 16 данной статьи, предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Кроме того, согласно пункту 24 статьи 34 Положения военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 11 статьи 38 Федерального закона и настоящим Положением.

При таких обстоятельствах, гарнизонный военный суд пришел к правильному выводу, что поскольку ФИО1 5 марта 2013 года был уволен с военной службы, подлежал исключению в месячный срок, с 2008 года был освобожден от исполнения служебных обязанностей до дня исключения, на службу не прибывал, а определение времени предоставления отпусков военнослужащим является прерогативой командования, то командиром войсковой части N, права на отдых при предоставлении заявителю отпусков в 2013 году не нарушено, в связи с чем, обоснованно отказал в удовлетворении требований заявителя в части отмены приказов командира войсковой части N от 6 марта 2013 года N 49 с/ч и от 28 марта 2013 года N 66 с/ч и возложении на командира войсковой части N обязанности по предоставлению ему основного и дополнительного отпусков за 2013 год.

При этом судебная коллегия считает необоснованными доводы автора апелляционной жалобы о том, что командир войсковой части N обязан был продлить предоставленные ему отпуска на время его болезни во время отпуска, поскольку с рапортами о продлении отпуска, заявитель к командованию воинской части не обращался, о чем он сам утвердительно заявил в суде.

Судебная коллегия считает, что отказывая в удовлетворении требований заявителя по отмене приказа командира войсковой части N от 22 апреля 2013 года N 86 об исключении заявителя из списков личного состава воинской части и, исключению из списков личного состава войсковой части N после прохождения профессиональной переподготовки и проведения полного расчета по всем видам довольствия, гарнизонный военный суд правильно указал, что непрохождение профессиональной переподготовки не является препятствием к исключению военнослужащего из списков личного состава части, а заявитель при исключении из списков личного состава части, обеспечен положенными видами довольствия в полном объеме.

Гарнизонный военный суд, отказывая в удовлетворении требований заявителя о возложении на командира войсковой части N обязанности по направлению его на профессиональную переподготовку сослался на то, что командиром войсковой части N в адрес командира войсковой части N направлены документы ФИО1 и ходатайство о направлении заявителя на профессиональную переподготовку, а также в своем приказе от 22 апреля 2013 года N 86 с/ч об исключении ФИО1 из списков личного состава части, им указано о направлении заявителя на профессиональную переподготовку.

Однако данный вывод суда первой инстанции является ошибочным по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4 статьи 19 Федерального закона "О статусе военнослужащих", военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более, в год увольнения с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, истечении срока военной службы,- состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями имеют право пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей без взимания с них платы за обучение и с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба), продолжительностью до четырех месяцев.

Согласно пункту 5 Инструкции о порядке и условиях направления военнослужащих внутренних войск МВД России - граждан Российской Федерации, проходящих военную службу по контракту, на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей, утвержденной приказом МВД России от 1 ноября 2007 года N 962, военнослужащие направляются на профессиональную переподготовку с сохранением воинских должностей по месту прохождения военной службы, как правило, с таким расчетом, чтобы она заканчивалась до дня исключения военнослужащего из списков личного состава органов военного управления оперативно-территориальных объединений, соединений, воинских частей, военных образовательных учреждений высшего профессионального образования, учреждений внутренних войск МВД России.

В случае увольнения военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.

Пунктом 14 Инструкции определено, что при убытии военнослужащего на профессиональную переподготовку в другой населенный пункт командир воинской части на основании вызова выдает военнослужащему направление (приложение N 2) и командировочное удостоверение. В воинской части издается приказ о направлении военнослужащего на профессиональную переподготовку, а также об убытии военнослужащего в командировку в другой населенный пункт.

Как видно из материалов дела, несмотря на направление командиром войсковой части N документов ФИО1 для прохождения им профессиональной переподготовки вышестоящему командиру и указаний в приказе от 22 апреля 2013 года N 86 с/ч о направлении заявителя на нее, заявитель до настоящего времени на нее не направлен, а учитывая, что он исключен из списков личного состава части, то данное обстоятельство лишает его возможности ее пройти.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что решение гарнизонного военного суда, в части отказа в удовлетворении требований заявителя о возложении обязанностей на командира войсковой части N направить его для прохождения профессиональной переподготовки, в связи несоответствием выводов суда обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права, отменить и принять в этой части новое решение обязать командира войсковой части N направить ФИО1 для прохождения профессиональной переподготовки по выбранной им специальности, в установленном порядке.

Иная оценка обстоятельств дела и толкование приведенного законодательства, которых придерживается автор в апелляционной жалобе, по вышеприведенным основаниям являются несостоятельными.

На основании изложенного, и руководствуясь статьей 327.1, п.п. 1, абз. 1 статьи 328 и статьей 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Московского гарнизонного военного суда от 3 июля 2013 года по заявлению ФИО1, в части отказа в удовлетворении требований заявителя о возложении обязанностей на командира войсковой части N направить его для прохождения профессиональной переподготовки, в связи несоответствием выводов суда обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права, отменить и принять в этой части новое решение.

Обязать командира войсковой части N направить ФИО1 для прохождения профессиональной переподготовки по выбранной им специальности, в установленном порядке.

В остальной части решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу заявителя - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи:

Верно:

Судья Московского окружного

военного суда В.В. Лаврентьев