Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 26 марта 2010 г. N 03-08-05 О налогообложении доходов иностранной компании, полученных от осуществления деятельности через постоянное представительство на территории РФ

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ
от 26 марта 2010 г. N 03-08-05

Департамент налоговой и таможенно-тарифоной# политики рассмотрел ваш запрос относительно налогообложения доходов иностранной компании, полученных по договору с российской организацией о продаже программного обеспечения и об оказании услуг по анализу, разработке обновления, миграции данных, доработке программного обеспечения, контролю и оказанию консультационных услуг по обновлению программного обеспечения, и сообщает.

Как следует из запроса, российская организация приобретает программное обеспечение у иностранной компании. С данной иностранной компанией - поставщиком заключен долгосрочный договор на оказание услуг по анализу, разработке обновления, миграции данных, доработке программного обеспечения. При этом первая часть услуг оказывается за пределами Российской Федерации, а вторая часть услуг по миграции данных, контроль и консультационные услуги по обновлению программного обеспечения оказывается на территории Российской Федерации. Периодически, в течение продолжительного времени (год и более) предусматривается приезд специалистов иностранной организации - поставщика, количество дней работы которых превышает 30 дней в календарном году.

Как правило, все соглашения об избежании двойного налогообложения содержат статью, регулирующую налогообложение доходов от авторских прав и лицензий и содержащую определение термина "доходы от авторских прав и лицензий".

При решении вопроса о возможности применения статьи, регулирующей налогообложение доходов от авторских прав и лицензий (роялти) соответствующего соглашения об избежании двойного налогообложения необходимо учитывать следующее.

В соответствии с Комментариями к модели конвенции Организации Экономического Сотрудничества и Развития по налогам на доход и капитал, на основе которой Российской Федерацией заключаются с иностранными государствами соглашения об избежании двойного налогообложения, а также имеющейся практикой применения соглашений об избежании двойного налогообложения термин "доходы от авторских прав и лицензий" не включает платежи, производимые за отчуждение прав на программный продукт, то есть за передачу полного права владения программным продуктом, а также платежи за предоставление услуг по внедрению данного программного продукта, разработке обновления и за предоставление консультационных услуг по обновлению программного обеспечения.

Такого вида платежи, в том числе перечисляемые иностранному предпринимателю, квалифицируются как его прибыль от осуществления предпринимательской деятельности, и подлежат налогообложению в Российской Федерации в соответствии с положениями статьи, регулирующей налогообложение прибыли от предпринимательской деятельности, соответствующего соглашения об избежании двойного налогообложения при условии, что такая деятельность привела к образованию постоянного представительства на территории Российской Федерации. Если предприятие осуществляет предпринимательскую деятельность через постоянное представительство на территории Российской Федерации, то его прибыль может облагаться налогом в Российской Федерации, но только в той части, которая относится к этому постоянному представительству.

Критериями, по которым определяется факт образования постоянного представительства иностранной организации на территории Российской Федерации, являются следующие.

Как правило, все соглашения об избежании двойного налогообложения содержат определение термина "постоянное представительство", который означает постоянное место деятельности, через которое предприятие одного Договаривающегося государства полностью или частично осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся государстве.

Определение, таким образом, содержит следующие условия:

- существование места деятельности;

- это место деятельности должно быть "постоянным", то есть должно быть установлено в определенном месте с определенной степенью постоянства;

- осуществление коммерческой деятельности предприятия через постоянное место деятельности.

Выражение "место деятельности" означает любые помещения, средства, оборудование или установки, используемые для проведения бизнеса предприятия, независимо от того, исключительно они используются для этой цели или нет. Место бизнеса может также существовать и без отдельного помещения. Также таким местом деятельности может считаться и другое предприятие, через которое осуществляется предпринимательская деятельность иностранной компанией на основе регулярно заключаемых договоров.

Чтобы место деятельности составляло постоянное представительство, предприятие, пользующееся им, должно производить через него полный или частичный бизнес. Деятельность не обязательно должна быть производственного характера. Более того, деятельность не обязательно должна быть постоянной, то есть производиться без перерыва в операциях, но при этом операции должны иметь регулярный характер.

Учитывая вышеизложенное, если иностранная компания оказывает услуги по миграции данных, контроль и консультационные услуги по внедрению на территории Российской Федерации обновления программного обеспечения, используемой в производственной деятельности российской организации, регулярно на основе заключенного долгосрочного договора с данной российской организацией в течение нескольких налоговых периодов, то такая деятельность иностранной компании может рассматриваться как приводящая к образованию постоянного представительства на территории Российской Федерации.

Следовательно, при приведении деятельности иностранной компании к образованию постоянного представительства на территории Российской Федерации, прибыль, получаемая данной иностранной компанией от осуществления деятельности через постоянное представительство, подлежит налогообложению на территории Российской Федерации в той части, которая относится к деятельности такого постоянного представительства.

Заместитель директора Департамента

Н.А. Комова