Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 25 ноября 2010 г. N 03-08-05 О применении положений пункта 3 Протокола к Соглашению между РФ и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29 мая 1996 г.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ
от 25 ноября 2010 г. N 03-08-05

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос о применении положений пункта 3 Протокола к Соглашению между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29 мая 1996 года (далее - Соглашение и Протокол) и сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 3 Протокола, являющегося неотъемлемой частью Соглашения, установлено, что суммы процентов, которые выплачивает компания, являющаяся резидентом одного Договаривающегося Государства и в которой участвует резидент другого Договаривающегося Государства, подлежат неограниченному вычету при исчислении налогооблагаемой прибыли этой компании в первом упомянутом Государстве, независимо от того, выплачиваются ли эти суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от срока действия ссуды.

При этом Протокол не содержит положений, согласно которым вычет расходов в виде процентов зависел бы от резидентства лица, в пользу которого осуществляются соответствующие выплаты.

С учетом изложенного налогоплательщики имеют право применять положения пункта 3 Протокола к Соглашению вне зависимости от того, резиденту какого государства выплачиваются проценты по договору займа.

Однако пунктом 3 Протокола определено, что вычет процентов не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях.

По нашему мнению, это означает, что любое Договаривающееся Государство вышеуказанного Соглашения имеет право применять в отношении выплачиваемых процентов по контролируемой задолженности правила "недостаточной капитализации", содержащиеся в национальном законодательстве.

В связи с этим в случае наличия у российской организации контролируемой задолженности, определяемой согласно пункту 2 статьи 269 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), после переквалификации в дивиденды части процентов, выплачиваемых этой компании в соответствии с положениями пунктов 2-4 статьи 269 Кодекса, оставшаяся часть процентов подлежит неограниченному вычету вне зависимости от целевого назначения привлечения и использования заемных средств, с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса.

Заместитель директора Департамента

Н.А. Комова