Кассационное определение СК по уголовным делам Ульяновского областного суда от 24 апреля 2013 г.

Кассационное определение СК по уголовным делам Ульяновского областного суда от 24 апреля 2013 г.
(Извлечение)

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:

председательствующего Бешановой С.Н.,

судей: Губина Е.А., Басырова Н.Н.,

прокурора Лобачевой А.В.,

осужденного Ларионова А.В., при секретаре Пелькине А.Е.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Ларионова А.В., на приговор Засвияжского районного суда г.Ульяновска от 19 марта 2008 года, которым

ЛАРИОНОВ А*** В***,

***

осужден по ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 74 УК РФ отменено Ларионову А.В. условное осуждение и окончательно, в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка N8 Засвияжского района г. Ульяновска от 19 октября 2006 года назначено наказание в виде лишения свободы сроком 7 лет в исправительной колонии строгого режима.

Содержится под стражей. Срок отбытия наказания исчислен с 23.11.2007 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Басырова Н.Н., выслушав выступления осужденного Ларионова А.В., прокурора Лобачевой А.В., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Ларионов А.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а именно наркотического средства героин массой 0,107 грамма по эпизоду 15 октября 2007 года и наркотического средства героин в крупном размере массой 0, 733 грамма по эпизоду от 24 октября 2007 года. Кроме этого, он осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства героин в крупном размере массой 0,806 грамма по событию от 23 ноября 2007 года.

В кассационной жалобе осужденный Ларионов А.В. не соглашается с приговором суда, считает его незаконным и необоснованным. Указывает, что приговор постановлен на недостаточных доказательствах, неверно оцененных судом по эпизоду от 23.11.2007г., который квалифицирован как незаконное хранение без цели сбыта. Суд, по мнению автора жалобы, необоснованно принял в качестве доказательства его виновности по данному эпизоду протокол личного досмотра от 23.11.2007г., неправомерно назначил наказание в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения, необоснованно придя к выводу о наличии совокупности преступлений. Полагает, что его действия полностью охватывались одним составом преступления, предусмотренного ст. 228-1 ч.2 п. "б" УК РФ. Просит суд кассационной инстанции изменить приговор суда, оправдать его по ч.1 ст. 228 УК РФ и снизить срок назначенного наказания.

В судебном заседании суда кассационной инстанции осужденный Ларионов А.В. поддержал доводы жалобы, дополнив их необходимостью исключения эпизода покушения на сбыт от 24 октября 2007г. с переквалификацией его действий на часть первую статьи 228-1 УК РФ, освободив от наказания в связи с истечением срока давности по эпизоду ст. 228 ч.1 УК РФ.

Прокурор Лобачева А.В. также высказалась относительно исключения повторной проверочной закупки от 24 октября 2007 г., переквалификации действий осужденного на ст. 30 ч.3 ст. 228-1 УК РФ по эпизоду от 15 октября 2007 года, освобождении от наказания по эпизоду ст. 228 ч.1 УК РФ в связи с истечением срока давности, исключения из приговора ссылки суда на назначение наказания в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу об изменении приговора суда в отношении Ларионова А.В., по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности осужденного в совершении сбыта наркотического средства по эпизоду 15 октября 2007 года соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Судом по данному событию были исследованы и оценены все обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения дела. Все исследованные в судебном заседании доказательства в приговоре проанализированы, и в жалобе не оспариваются.

Сопоставив представленные доказательства, суд правильно установил, что Ларионов А.В. 15 октября 2007 года, имея умысел на распространение наркотических средств, около 13 часов 12 минут в подъезде N*** дома N12 по пр-ту 50 лет ВЛКСМ в г. Ульяновске передал наркотическое средство героин массой 0,107 грамм М*** В.С., осуществлявшему проверочную закупку в соответствии с ФЗ РФ "Об оперативно-розыскной деятельности", получив от него в качестве оплаты 1600 рублей.

Вина осужденного подтверждена показаниями свидетелей М*** В.С., принимавшего непосредственное участие в проверочной закупке; свидетелей Ф*** В.В., М*** В.В., И*** Д.Н. - сотрудников УФСКН, осуществлявших реализацию оперативной информации о причастности осужденного к сбыту наркотического средства; материалами оперативно-розыскной деятельности в отношении Ларионова А.В., исследованным в судебном заседании, которыми подтверждено наличие информации о сбыте им наркотических средств, для проверки которой 15 октября 2007 года и проводилась проверочная закупка с участием М*** В.С ... Последний досматривался на предмет наличия у него запрещенных предметов, ему вручались денежные средства и диктофон, а после встречи с Ларионовым А.В. М*** добровольно выдал сотрудникам УФСКН приобретенное у осужденного наркотическое средство. При этом нарушений закона при проведении оперативно-розыскного мероприятия 15 октября 2007 года сотрудниками УФСКН не допущено.

Факт выдачи М*** В.С. приобретенного у Ларионова А.В. наркотического средства после проверочной закупки подтверждается результатами заключений специалиста и эксперта, согласно которым вещество является наркотическим средством "героин" массой 0,107 грамм.

По эпизоду от 23 ноября 2007 года виновность осужденного, вопреки его доводам, изложенным в жалобе, подтверждается следующими доказательствами.

Показаниями свидетелей сотрудников УФСКН Ф*** В.В., М*** В.В., И*** Д.Н., показавших в судебном заседании о задержании 23 ноября 2007 года возле дома 21 по улице Камышинская г. Ульяновска Ларионова А.В., при личном досмотре которого был обнаружен и изъят сверток с порошкообразным веществом, который был упакован и опечатан.

Показаниями свидетеля Е*** П.В., подтвердившего в судебном заседании свое участие в качестве понятого при личном досмотре Ларионова А.В., в ходе которого в кармане брюк последнего был обнаружен сверток с порошкообразным веществом.

Факт изъятия наркотического средства подтвержден и протоколом личного досмотра от 23.11 2007 года. Нарушений закона при обнаружении и изъятии наркотического средства не допущено, в связи с чем это доказательство судом обоснованно и принято в качестве доказательства виновности осужденного по данному эпизоду.

Заключением эксперта установлено, что изъятое у Ларионова А.В. 23.11.2007г. вещество является героином массой 0,806 грамм, при этом его состав неоднороден с ранее сбытым Ларионовым героином.

Протоколом медицинского освидетельствования зафиксирован факт нахождения Ларионова 23.11.2007 года в состоянии наркотического опьянения.

Оценив вышеприведенные доказательства в их совокупности, суд пришел к правильному выводу о доказанности вины Ларионова А.В. и верно квалифицировал его действия по ч.1 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Вместе с тем, приговор в отношении Ларионова А.В. подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно статье 2 Федерального закона от 12.08.1995 г. N144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г.) "Об оперативно-розыскной деятельности" задачами оперативно-розыскной деятельности являются, в том числе выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Как следует из материалов уголовного дела, сотрудникам правоохранительных органов 15 октября 2007 года поступила оперативная информация о том, что Ларионов А.В. осуществляет незаконное хранение и сбыт наркотического средства "героин" по цене 1600 рублей за 1 грамм. (рапорт от 15 октября 2007 года. (т.1 л.д. 14 )

Для проверки указанной оперативной информации было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" в отношении Ларионова А.В. (т.1 л.д.16-17)

При проведении 15 октября 2007 года оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" подтвердилась оперативная информация о том, что Ларионов А.В. сбывает наркотическое средство героин. Таким образом, были выполнены конкретно поставленные задачи оперативно-розыскной деятельности в отношении Ларионова А.В.

При проведении 24 октября 2007 года повторной ОРМ "Проверочная закупка" в отношении Ларионова А.В., как следует из соответствующего постановления, какие-либо новые задачи и цели не ставились и новых обстоятельств, касающихся выявления источников получения наркотических средств, мест их хранения, выявление других лиц, причастных к операциям с незаконным оборотом наркотических средств и тому подобных обстоятельств не было установлено.

Таким образом, необходимости в проведении повторной ОРМ "Проверочная закупка" 24 октября 2007 года не имелось. В данном случае, в соответствии с положениями статьи 2 Федерального закона от 12.08.1995г. N144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г) "Об оперативно-розыскной деятельности", сотрудники правоохранительных органов должны были пресечь противоправную деятельность Ларионова А.В. сразу же после проведения 15 октября 2007 г. ОРМ "Проверочная закупка", когда подтвердилась оперативная информация о том, что Ларионов А.В. незаконно сбывает наркотическое средство героин.

При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора осуждение Ларионова А.В. за действия, совершенные им 24 октября 2007 г., выразившиеся в передаче М*** В.С. наркотического средства "героин" в крупном размере массой 0,733 грамма.

Исходя из уменьшения объема обвинения, действия Ларионова А.В. подлежат переквалификации на ч.3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ.

При назначении наказания за данное преступление судом учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом учитываются его раскаяние в содеянном, признание вины, наличие ***, состояние здоровья самого виновного. Отягчающим наказание обстоятельством является рецидив преступлений.

Исходя из фактических обстоятельств содеянного и степени общественной опасности, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ не имеется.

Федеральным законом РФ от 07.12.2011 года N420-ФЗ внесены изменения в часть 2 ст. 15 УК РФ, согласно которым преступлениями небольшой тяжести

признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает трех лет лишения свободы.

С учетом внесенных изменений в уголовный закон, статья 228 часть первая УК РФ относится к категории преступлений небольшой тяжести.

В соответствии с положениями п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности за преступление небольшой тяжести, если со дня его совершения до вступления приговора в законную силу истекло два года.

Из приговора усматривается, что преступление совершено Ларионовым А.В. 23 ноября 2007 года. При этом течение сроков давности не приостанавливалось.

Учитывая, что после совершения Ларионовым А.В. преступления, предусмотренного частью 1 статьи 228 УК РФ, истекли два года, он подлежит освобождению от наказания за данное преступление в соответствии с п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с истечением срока давности уголовного преследования.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Засвияжского районного суда г.Ульяновска от 19 марта 2008 года в отношении Ларионова А*** В*** изменить.

Исключить осуждение Ларионова А*** В*** за покушение на незаконный сбыт наркотического средства по эпизоду от 24 октября 2007 года.

Освободить Ларионова А*** В*** от наказания, назначенного по части первой статьи 228 УК РФ, в связи с истечением срока давности уголовного преследования на основании п.3 ч.1 ст. 24 УПК РФ.

Переквалифицировать действия Ларионова А.В. с ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228-1 УК РФ (эпизод от 15.10.2007г.) на ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228-1 УК РФ ( в редакции ФЗ-162 от 08.12.2003г.), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет 1 (один) месяц.

На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка N8 Засвияжского района г. Ульяновска от 19 октября 2006 года окончательно назначить Ларионову А*** В*** наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет 6 (шесть) месяцев в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из приговора в отношении Ларионова А.В. назначение наказания по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.

В остальном приговор Засвияжского районного суда г. Ульяновска от 19 марта 2008 года в отношении Ларионова А*** В*** оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: