Постановление Московского городского суда от 28 февраля 2014 N 44у-40/14

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума: Фомина Д.А., Курциньш С.Э., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Базьковой Е.М., Мариненко А.И.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Дубинкина А.А. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда г. Москвы от 09 сентября 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 декабря 2011 года, которыми

Дубинкин А.А., ранее судимый: 28 апреля 2009 года Зеленоградским районным судом г.Москвы по ч.1 ст.158, ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожденного 29 декабря 2009 года по постановлению Островского городского суда Псковской области от 18 декабря 2009 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 2 месяца 6 дней,-

- осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 04 мая 2011 года.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 декабря 2011 года приговор суда оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Дубинкин А.А., выражает свое несогласие с состоявшимися судебными решениями. Считает, что его задержание произведено с нарушением уголовно-процессуального закона, поскольку понятые при его задержании не присутствовали. Полагает, что судом ошибочно указано на наличие в его действиях рецидива преступлений.

Просит применить положения Постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002, согласно которым количество изъятого наркотического средства - смеси, содержащей героин, 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общим весом 9,68 гр. образует крупный, а не особо крупный размер, что улучшает его положение, влечет переквалификацию действий и снижение назначенного наказания.

Просит применить положения ч.6 ст.15 УК РФ, изменив категорию преступления на менее тяжкую, а также изменить вид исправительного учреждения.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Ишмуратовой Л.Ю., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание состоявшихся судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав осужденного Дубинкина А.А. и адвоката Гущина В.А., поддержавших доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Катасонова Ю.А., полагавшего необходимым приговор суда в отношении Дубинкина А.А. изменить, исключить из его осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ признак "незаконного приобретения наркотических средств", исключить из приговора указание на наличие в действиях Дубинкина А.А. рецидива преступлений, снизив ему наказание до 4 лет 3 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; в остальном судебные решения оставить без изменения, президиум

установил:

Приговором суда Дубинкин А.А. признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения наркотических средств, в особо крупном размере.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах.

Дубинкин А.А. при не установленных следствием обстоятельствах 04 мая 2011 года, незаконно, без цели сбыта приобрел наркотическое средство в особо крупном размере - смесь, содержащую героин, 6- моноацетилморфин и ацетилкодеин, весом не менее 9,68 грамма, которую хранил при себе до 19 часов 47 минут 04 мая 2011 года, когда указанное наркотическое средство у него было изъято на лестничной площадке по "адрес 1" сотрудниками 3 ОРЧ КМ Зеленоградского ОУВД г.Москвы при проведении личного досмотра.

В судебном заседании Дубинкин А.А. вину признал частично.

Изучив доводы надзорной жалобы, проверив материалы дела, президиум находит судебные решения подлежащими изменению.

Вина Дубинкина А.А. в совершенном преступлении подтверждается доказательствами, имеющимися в материалах дела, в полном объеме изученными судом, а именно: показаниями свидетелей М., Ф., Л., протоколом личного досмотра Дубинкина А.А., чистосердечным признанием, заключением химической экспертизы, протоколами осмотра, вещественными и иными доказательствами, приведенными в приговоре суда.

Показания свидетелей и иные доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, их анализ и оценка изложены в приговоре. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности признал их достаточными для разрешения уголовного дела по существу. Правильность оценки доказательств сомнений не вызывает.

Судом обоснованно признаны достоверными показания свидетелей и положены в основу обвинительного приговора, поскольку, вопреки утверждениям осужденного, они последовательны, согласуются друг с другом и подтверждаются иными доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства. При этом оснований, которые свидетельствовали бы об оговоре осужденного Дубинкина А.А. свидетелями М., Ф., Л. по делу не имеется.

Вопреки доводам жалобы, из показаний Л. усматривается, что он был приглашен сотрудниками милиции для участия в оперативном мероприятии в качестве понятого. При нем и втором понятом по "адрес 1" был остановлен Дубинкин А.А., которому пояснили, что он подозревается в незаконном хранении наркотических средств и спросили о наличии у него запрещенных вещей. После чего в подъезде данного дома между первым и вторым этажом сотрудниками милиции в его присутствии и присутствии второго понятого был произведен личный досмотр Дубинкина А.А., в результате которого было обнаружено наркотическое средство.

При этом вопреки доводам жалобы, уголовно-процессуальный закон не предусматривает обязательного участия понятых при задержании подозреваемого в совершении преступления.

С доводом жалобы о том, что при определении размера наркотического средства следует применять нормы Постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002 (вступило в действие с 01 января 2013 года), улучшающего положение осужденного Дубинкина А.А., нельзя согласиться по следующим причинам. Преступление совершено 04 мая 2011 года, то есть до вступления в силу Постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002, определяющего размер наркотического средства.

В силу требований ст. 10 УК РФ, действия осужденного не подлежат переквалификации, поскольку редакция нового закона не устраняет преступность деяния, за которое осужден Дубинкин А.А., а также внесенные изменения в УК РФ не улучшают и не ухудшают положения осужденного.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ не имеется.

Суд правильно установил фактические обстоятельства дела и с учетом положений ст. 9 УК РФ, определяющей действие уголовного закона на момент совершения преступления, обоснованно квалифицировал действия осужденного Дубинкина А.А., по ч.2 ст.228 УК РФ. Выводы суда о квалификации действий осужденного должным образом мотивированы.

Согласно ч.1 ст.410 УПК РФ, при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора суд не связан доводами надзорной жалобы и вправе проверить все производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с положениями ч.1 ст.409 и п.3 ч.1 ст.379 УПК РФ основанием для изменения или отмены судебных решений при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора является неправильное применение уголовного закона.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таким, если он постановлен в соответствии с требованиями норм Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Из материалов уголовного дела следует, что суд признав Дубинкина А.А. виновным в незаконном приобретении и хранении наркотического средства, указал в описательно-мотивировочной части приговора, что осужденный 04 мая 2011 года при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрел для личного употребления без цели сбыта наркотическое средство - героин, 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин.

В соответствии со ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию, в том числе, место и время совершения преступления. С учетом этих требований и в силу ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным судом, с указанием места, времени и способа его совершения.

Данные требования закона по настоящему делу судом нарушены, в связи с чем осуждение Дубинкина А.А. за незаконное приобретение наркотических средств обоснованным признать нельзя, и в связи с этим, оно подлежит исключению из приговора.

Кроме того, при рассмотрении кассационной жалобы судом кассационной инстанции Московского городского суда остались без внимания изменения, внесенные в ст.15 УК РФ Федеральным законом от 07 декабря 2011 года N420-ФЗ, в соответствии с которыми, умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает 3 лет лишения свободы признаются преступлениями небольшой тяжести, а в соответствии с ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Таким образом, из приговора подлежит исключению указание на наличие в действия Дубинкина А.А. рецидива преступлений, как отягчающего обстоятельства.

В связи с изложенным судебные решения в отношении Дубинкина А.А. подлежит изменению, а назначенное судом наказание подлежит снижению.

Руководствуясь ст.ст.407, 408, 409 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу осужденного Дубинкина А.А. удовлетворить частично.

Приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы от 09 сентября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 декабря 2011 года в отношении Дубинкина А.А. изменить:

- исключить из осуждения Дубинкина А.А. указание на "незаконное приобретение наркотических средств";

- исключить из приговора указание на наличие в действиях Дубинкина А.А. рецидива преступлений, как отягчающего обстоятельства.

Назначенное наказание Дубинкину А.А. смягчить до 4 (четырех) лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова