Кассационное определение Дальневосточного окружного военного суда от 09 июля 2013 г.

Кассационное определение Дальневосточного окружного военного суда Хабаровского края от 09 июля 2013 г.
(Извлечение)

Судебная коллегия Дальневосточного окружного военного суда в составе:

председательствующего - МЕНЬШИКОВА В.А.

и судей - ПЕСТРИКОВА О.В.

- МАРТЫНЕНКО Ю.А.

при секретаре Шаманской А.Е.,

рассмотрела гражданское дело по кассационной жалобе представителя командира войсковой части N - Маслюка Б.Я. на решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 13 апреля 2011 года по заявлению бывшего военнослужащего войсковой части N "данные изъяты" Касьянова В.В. об оспаривании действий командиров войсковых частей N, N и Министра обороны РФ, связанных с досрочным увольнением с военной службы.

Заслушав доклад судьи Мартыненко Ю.А., выступления представителя ФКУ "Войсковая часть N" Маслюка Б.Я. в поддержку доводов кассационной жалобы, представителя заявителя Бабенко Р.В., возражавшего против удовлетворения жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Решением Хабаровского гарнизонного военного суда от 13 апреля 2011 года заявление Касьянова В.В. удовлетворено частично. Действия командира войсковой части N по представлению заявителя к досрочному увольнению с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта признаны неправомерными. На Министра обороны РФ возложена обязанность отменить как незаконный приказ от 9 декабря 2010 года N об увольнении Касьянова по указанному основанию, рассмотреть вопрос о назначении заявителя на равную воинскую должность с его согласия. Кроме того, на командира войсковой части N возложена обязанность восстановить Касьянова в списках личного состава с обеспечением всеми положенными видами довольствия. В удовлетворении требования о признании неправомерными действий командира войсковой части N, связанных с представлением Касьянова к досрочному увольнению, отказано.

В кассационной жалобе представитель воинского должностного лица выражает несогласие с решением суда, просит его отменить, передав дело на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.

В обоснование своей просьбы автор кассационной жалобы, ссылаясь на нормы Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и Положения о порядке прохождения военной службы, отмечает, что, осуждение Касьянова за совершение должностного преступления свидетельствует о нарушении условий заключенного им контракта о прохождении военной службы, и правомерности досрочного увольнения с военной службы. При этом командованием были соблюдены все требования действующего законодательства, регламентирующие порядок увольнения военнослужащего с военной службы. Ошибочным является и вывод суда первой инстанции о том, что досрочное увольнение военнослужащего с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта осуществляется только в аттестационном порядке: п. 13 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы не содержит предписания об обязательном проведении аттестации для увольнения военнослужащего с военной службы по вышеуказанному основанию.

Изучив материалы дела, проверив и обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для изменения или отмены постановленного по делу решения.

Как следует из материалов дела, 7 июня 2008 Касьянов заключил контракт о прохождении военной службы сроком на три года.

28 апреля 2010 года при проведении плановой аттестации комиссия войсковой части N пришла к выводу о соответствии Касьянова занимаемой воинской должности командира войсковой части N.

Приговором Черемховского гарнизонного военного суда от 12 августа 2010 года Касьянов был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного "данные изъяты" УК РФ, и ему было назначено наказание в виде штрафа.

Постановлением Черемховского гарнизонного военного суда от 27 октября 2010 года, вступившим в законную силу 9 ноября 2010 года, ходатайство заявителя о снятии судимости удовлетворено.

Приказом Министра обороны РФ от 9 декабря 2010 года N Касьянов досрочно уволен с военной службы по основанию, предусмотренному пп. "в" п. 2 ст. 51 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

Принимая решение о частичном удовлетворении требований заявителя, гарнизонный военный суд верно оценил изложенные фактические обстоятельства и пришел к обоснованному выводу о том, что действия командира войсковой части N по представлению Касьянова к досрочному увольнению с военной службы и последующая реализация этого представления Министром обороны РФ в приказе от 9 декабря 2010 года N, были предприняты в нарушение регламентированной Положением о порядке прохождения военной службы процедуры увольнения с военной службы по основанию, предусмотренному пп. "в" п. 2 ст. 51 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе". Такое нарушение выразилось в непроведении в отношении заявителя аттестации с целью установления возможности прохождения Касьяновым военной службы в связи с осуждением его военным судом 12 августа 2010 года за совершение преступления, предусмотренного "данные изъяты" УК РФ.

Толкование примененных судом первой инстанции норм материального права об увольнении с военной службы в такой постановке соответствует их смыслу и назначению. Из буквального содержания п. 13 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы следует, что направление в аттестационную комиссию представления о досрочном увольнении военнослужащего в связи с невыполнением им условий контракта о прохождении военной службы является правом, а не обязанностью соответствующего командира (начальника), который может решить данный вопрос, не обращаясь в аттестационную комиссию. Вместе с тем в соответствии с правовой позицией Конституционного Суда РФ, выраженной в Постановлении от 21.03.2013 N 6-П "По делу о проверке конституционности подпункта "в" пункта 2 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" в связи с жалобами граждан ФИО1, ФИО2, ФИО3", обоснованность решения о досрочном увольнении с военной службы в случае увольнения по пп. "в" п. 2 ст. 51 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", когда это связано с возникновением обстоятельств, свидетельствующих о несоответствии деловых и личных качеств военнослужащего требованиям, предъявляемым к лицам, проходящим военную службу по контракту, в том числе по занимаемой воинской должности, должна обеспечиваться проведением аттестации, поскольку именно в указанной процедуре возможна максимально полная и всесторонняя оценка соответствия военнослужащего установленным требованиям. Следовательно, в системе действующего правового регулирования аттестацию, в том числе внеочередную, военнослужащего, совершившего преступление, следует признать необходимым элементом процедуры досрочного увольнения с военной службы по основанию, предусмотренному пп. "в" п. 2 ст. 51 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", в случае осуждения военнослужащего за совершение преступления к наказанию, не связанному с лишением свободы, лишением воинского звания или лишением права занимать воинские должности в течение определенного срока. Кроме того, возможность досрочного увольнения с военной службы за невыполнение условий контракта в связи с совершением преступления независимо от того, какой срок прошел с момента соответственно вступления обвинительного приговора суда в законную силу, закрепленная в пп. "в" п. 2 ст. 51 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" нарушает права военнослужащих, гарантированные им статьями 19 (часть 1), 32 (часть 4), 37 (часть 1), 55 (часть 3) и 59 (часть 2) Конституции РФ. В связи с этим впредь до внесения в действующее правовое регулирование изменений, досрочное увольнение с военной службы по указанному основанию военнослужащих, осужденных за совершение преступления, может производиться лишь до погашения или снятия судимости, т.е. с учетом положений ст. 86 Уголовного кодекса РФ.

Таким образом, возложение гарнизонным судом на Министра обороны РФ обязанности отменить как незаконный приказ от 9 декабря 2010 года N об увольнении Касьянова по основанию, предусмотренному пп. "в" п. 2 ст. 51 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", рассмотреть вопрос о назначении заявителя на равную воинскую должность с его согласия, а на командира войсковой части N - обязанности восстановить Касьянова в списках личного состава с обеспечением всеми положенными видами довольствии, следует признать правомерным.

На основании изложенного, судебная коллегия, руководствуясь ст. ст. 347, 361 и 366 ГПК РФ (в редакции, действовавшей до 1 января 2012 года)

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 13 апреля 2011 года по заявлению бывшего военнослужащего войсковой части N "данные изъяты" Касьянова В.В. об оспаривании действий командиров войсковых частей N, N и Министра обороны РФ, связанных с досрочным увольнением с военной службы оставить без изменения, а кассационную жалобу представителя воинского должностного лица - без удовлетворения.

СОГЛАСОВАНО Ю.А. Мартыненко