Постановление Президиума Московского областного суда от 16 апреля 2014 г. по делу N 44у-127/14

Президиум Московского областного суда в составе:

Председательствующего Волошина В.М.

членов президиума: Бокова К.И., Гавричкова В.В., Мязина А.М., Николаевой О.В., Романовского С.В., Соловьева С.В.

при секретаре Шишокине И.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Прохорова А.А. о пересмотре приговора Можайского городского суда Московской области от 25 июня 2013 года, по которому

Прохоров Алексей Алексеевич, "данные изъяты" рождения, уроженец "данные изъяты" , ранее судимый: 1) 14.04.2011 г. по ст.228 ч.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, освобожден 10.01.2012 г. по отбытии наказания; 2) 05.06.2013 г. по ст.ст.30 ч.3, 158 ч.1,161 ч.1, 158 ч.1 УК РФ с применением ст.ст.62 ч.5, 69 ч.2 УК РФ (с учетом внесенных изменений) к 1 году 1 месяцу лишения свободы, -

осужден по ст.228 ч.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от 05.06.2013 г., окончательно по совокупности преступлений назначен 1 год 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчисляется с 5 июня 2013 года.

Приговор постановлен в особом порядке, предусмотренном гл.40 УПК РФ, в апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационной жалобе осужденный Прохоров А.А. ставит вопрос об исключении из приговора указания о наличии в его действиях рецидива, также просит о снижении наказания.

Заслушав доклад судьи Московского областного суда Бычковой А.Л., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы осужденного, основания для передачи кассационной жалобы на рассмотрение президиума Московского областного суда, мнение заместителя прокурора Московской области Можаева М.В., поддержавшего доводы кассационной жалобы, президиум

УСТАНОВИЛ:

Прохоров А.А. признан виновным в незаконных приобретении, хранении и перевозке без цели сбыта наркотического средства в значительном размере. Преступление совершено при следующих обстоятельствах, установленных судом.

17 января 2013 г. около 11 часов 00 минут Прохоров А.А. у "данные изъяты" незаконно приобрел у неустановленного лица для личного употребления наркотическое средство - смесь, содержащую героин, ацетилкодеин и 6-моноацетилморфин, массой 0, 76 грамма, которое перевез в автобусе от "данные изъяты" , а затем в вагоне электропоезда от "данные изъяты" ", расположенного в "данные изъяты" , хранил указанное наркотическое средство при себе. В 18 часов 40 минут он был задержан в вагоне электропоезда работниками полиции и доставлен в дежурную часть, где в 18 часов 55 минут при личном досмотре Прохорова наркотическое средство было обнаружено и изъято.

Президиум, проверив материалы дела и обсудив доводы кассационной жалобы, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Осужден Прохоров обоснованно. Вместе с тем, в соответствии с п.8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами или психотропными сильнодействующими и ядовитыми веществами" (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.12.2010 г. N 31), вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества, либо его части, содержащей наркотические средства или психотропные вещества во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.

Поскольку установлено, что Прохоров приобрел наркотическое средство для личного употребления, небольшой физической массы - 0, 76 г, и хранил его при себе во время поездки от места приобретения, не скрывал его в специальных тайниках, не являлся перевозчиком наркотиков для их дальнейшего распространения, осуждение его за незаконную перевозку наркотических средств нельзя признать обоснованным, оно подлежит исключению из приговора.

Кроме того, как следует из материалов дела, при определении рецидива в действиях Прохорова суд учел две его предыдущие судимости от 14.04.2011 г. по ст.228 ч.1 УК РФ и от 05.06.2013 г. по ст.ст.30 ч.3, 158 ч.1, 161 ч.1, 158 ч.1 УК РФ к реальному лишению свободы. Приговором от 05.06.2013 г. также было признано наличие рецидива в действиях осужденного, однако судимость от 14.04.2011 г. ыли за.03.2005 г. ости - от вершеннолетнем возрастетренным гл.40 УК РФ.000 руббыла за преступление, относящееся согласно ч.2 ст.15 УК РФ к преступлениям небольшой тяжести, следовательно, в соответствии с п. "а" ч.4 ст.18 УК РФ данная судимость не должна учитываться при признании рецидива преступлений. Также, согласно ч.1 ст.18 УК РФ, рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Установлено, что преступление, за которое Прохоров осужден по настоящему приговору, было совершено 17 января 2013 г., т.е. до вынесения предыдущего приговора от 05.06.2013 года.

Таким образом, в данном случае две предыдущие судимости Прохорова по приговорам от 14.04.2011 г. и от 05.06.2013 г. не должны учитываться при решении вопроса о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений и при назначении наказания.

Кроме того, подлежит изменению вид режима отбывания наказания. Обязательным условием назначения отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима является наличие в действиях осужденного рецидива или опасного рецидива преступлений, в связи с отсутствием в действиях Прохорова рецидива, согласно п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ ему надлежит отбывать наказание в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.401-14, 401-15 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу осужденного Прохорова А.А. удовлетворить.

Приговор Можайского городского суда Московской области от 25 июня 2013 года в отношении

Прохорова Алексея Алексеевича изменить: исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений и о признании его в качестве отягчающего обстоятельства. Из резолютивной части приговора исключить указание об осуждении Прохорова по ст.228 ч.1 УК РФ за незаконную перевозку наркотического средства, считать его осужденным по ст.228 ч.1 УК РФ за незаконные приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта, в значительном размере. Снизить назначенное Прохорову А.А. наказание по ст.228 ч.1 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения данного наказания и наказания, назначенного по приговору от 05.06.2013 г., окончательно назначить 1 год 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий В.М. Волошин